《行政法与行政诉讼法》第五讲 行政立法

1、,第五讲 行政立法,彭錞,第一次作业,请阅读以下材料，结合所附规定，用不超过三千字的篇幅分析回答如下问题。 南山市人大的退休干部张大妈和小伙伴们常常早晚于机关大院内伴着最炫民族风、小苹果等“神曲”跳舞。2015年8月5日晚九点半，张大妈带着高音喇叭，约上小伙伴共六人，在南城区人大院内开始跳广场舞。当日晚十点，南山市南城区北清派出所在接到西城区群众举报后，迅速派出一名干警，以张大妈等六人跳舞音量达到一百分贝为由，对其处以300元罚款的行政处罚。张大妈等人表示不服，指出之前曾多次以同样音量跳舞，并未受到任何处罚，而且长期得到北清社区街道办同志们的允许和鼓励。然而这一举动不仅没有使该干警免除处罚，反将罚款额度提高到500元。,1997年环境噪声污染防治法第四十五条：“禁止任何单位、个人在城市市区噪声敏感建设物集中区域内使用高音广播喇叭。在城市市区街道、广场、公园等公共场所组织娱乐、集会等活动，使用音响器材可能产生干扰周围生活环境的过大音量的，必须遵守当地公安机关的规定。” 1997年环境噪声污染防治法第五十八条：“违反本法规定，有下列行为之一的，由公安机关给予警告，可以并处罚款：（一）在城市

2、市区噪声敏感建筑物集中区域内使用高音广播喇叭；（二）违反当地公安机关的规定，在城市市区街道、广场、公园等公共场所组织娱乐、集会等活动，使用音响器材，产生干扰周围生活环境的过大音量的”。 2005年治安管理处罚法（2012年修订）第五十八条：“违反关于社会生活噪声污染防治的法律规定，制造噪声干扰他人正常生活的，处警告；警告后不改正的，处200元以上500元以下罚款。” 2008年10月1日起生效、南山市政府制定的南山市生活噪声污染防治办法第六十三条：“在公共场所内活动应控制噪音，不得产生干扰他人的过大音量。经监测噪声值超过九十分贝时，应立即减小音量。每日十二时至十四时和二十一时至次日七时，不得在公共场所开展使用乐器或者扬声设备的健身、娱乐等活动。” 2015年8月8日起生效、南山市人大通过的南山市生活噪声污染防治办法第六十四条：“市环境行政主管部门应按照国家声环境功能区分类的规定，划定各社区所属的声环境功能区。各社区按其划定的声环境功能区执行国家规定的环境噪声限值。每日十三时至十四时和二十二时至次日六时，不得在公共场所开展使用乐器或者扬声设备的健身、娱乐等活动。”,问题,1. 张大妈等人

3、的行为是否违法？为什么？ 2. 南山市南城区北清派出所对张大妈等人的处罚是否违法？为什么？ 3. 2008年南山市生活噪声污染防治办法和2015年南山市噪声污染防治办法在性质上有何不同？它们关于噪音控制的规定的变化，体现了行政法上的什么基本原则？为什么？,城市“限牌令”,2014年12月29日17时40分，深圳市政府召开新闻发布会，发布深圳市人民政府关于实行小汽车增量调控管理的通告，决定从2014年12月29日18时起，在全市实行小汽车增量调控管理。,“为缓解交通严重拥堵，改善大气环境质量，根据国务院大气污染防治行动计划、深圳经济特区道路交通安全管理条例第七十六条规定和深圳市人民代表大会常务委员会关于市政府治理交通拥堵和交通污染情况专项工作报告的决议，深圳市人民政府决定，自2014年12月29日18时起，在全市实行小汽车增量调控管理。现通告如下： 二、自2014年12月29日18时起，本市行政区域内小汽车实行增量调控和指标管理。 三、全市小汽车增量指标额度每年暂定为10万个，视道路承载能力、大气环境保护需要等情况适时调整。 四、按照公开、公平、公正的原则，小汽车增量指标通过摇号或竞价方

4、式取得。 六、自2014年12月29日18时起，单位和个人购置小汽车、小汽车过户、非本市小汽车转入本市的，在申请办理小汽车注册、转移、转入本市的变更登记前，应按规定申请取得本市小汽车指标证明文件。,“深圳限牌，今晚六点开始”的消息早已在坊间不胫而走，在社交媒体上疯狂传播。伴随消息疯传的，还有在大限来临前的购车狂潮：各大4S店里，人们都挤破了头。随着6点的钟声响起，不少尚未完成交易的消费者似乎还心存侥幸。然而不久之后，公安协同税务部门一同前往各家4S店，严格执行机动车限购令。 12月20日，第一届（2014）北上广深城市交通年会在深圳举行，深圳市交 委主任黄敏明确表示，深圳将不会采取与“北上广”相同的以行政手段为主的“限号限购”政策。在2012年9月，深圳4名汽车销售顾问被处以行政拘留，原因 是散布“9月1日限购谣言”。2014年5月，景田一家车行打出大幅标语，称“限牌在即，抢购正当时”。结果被深圳交警认定涉嫌造谣，法人代表被传唤，一临时工被拘留三天。,内容大纲,一、行政立法界定 二、狭义的行政立法 三、规范性文件 四、行政立法合法性分析,行政立法界定,定义：行政组织依据法定权限和程序制

5、定普遍性的行为规则，学理上又称为行政规范制定。 内容：包括狭义的行政立法和规范性文件制定。 狭义的行政立法指特定国家行政机关制定行政法规和规章。 规范性文件指由行政组织制定的行政法规和规章以外（不是“以下”）的普遍性行为规则，俗称“红头文件”，学理上又称“行政规定”。 注意：规范性文件不一定对外具有约束力，如行政指导。,狭义的行政立法,依据：宪法第五十八、八十九、九十条；立法法第八十条；地方人大和政府组织法第六十条,国务院：行政法规 行政法规的名称一般称“条例”，也可以称“规定”、“办法”等，国务院根据全国人民代表大会及其常务委员会的授权决定制定的行政法规，称“暂行条例”或者“暂行规定”（2002年行政法规制定程序条例第四条）。 国务院部门和地方政府：规章 规章的名称一般称“规定”、“办法”，但不得称“条例”（2002年规章制定程序条例第六条）。 部管局能否制定规章？ 关于国务院部委管理的国家局没有规章制定发布权的复函（国务院法制办2001年）,行政法规与规章,依据：修改后的立法法第七-九条,狭义的行政立法：权限,相对保留：主权、组织法、自治制度、税收、征收征用、民事、经济、诉讼仲裁,

6、国务院 宪法第六十五条 国务院根据宪法和法律，制定行政法规。 行政法规可以就下列事项作出规定：（一）为执行法律的规定需要制定行政法规的事项；（二）宪法第八十九条规定的国务院行政管理职权的事项。 第八十九条 国务院行使下列职权：（五）编制和执行国民经济和社会发展计划和国家预算；（六）领导和管理经济工作和城乡建设；（七）领导和管理教育、科学、文化、卫生、体育和计划生育工作；（八）领导和管理民政、公安、司法行政和监察等工作；（十）领导和管理国防建设事业；（十一）领导和管理民族事务，保障少数民族的平等权利和民族自治地方的自治权利；（十二）保护华侨的正当的权利和利益，保护归侨和侨眷的合法的权利和利益,狭义的行政立法分类：立法主体,国务院部门 立法法第八十条 国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构，可以根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内，制定规章。部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项。 地方政府 立法法第八十二条 省、自治区、直辖市和设区的市、自治州的人民政府，可以根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的

7、地方性法规，制定规章。地方政府规章可以就下列事项作出规定：（一）为执行法律、行政法规、地方性法规的规定需要制定规章的事项；（二）属于本行政区域的具体行政管理事项。,职权立法 v. 授权立法 “职权立法”是行政机关根据宪法、组织法和立法法赋予的权力来制定行政法律规范的活动。 “授权立法”是行政机关根据单行立法、人大授权决议或上级行政机关的授权制定行政法律规范的活动。,狭义的行政立法分类：立法权限,e.g. 2008年 政府信息公开条例第一条 为了保障公民、法人和其他组织依法获取政府信息，提高政府工作的透明度，促进依法行政，充分发挥政府信息对人民群众生产、生活和经济社会活动的服务作用，制定本条例。 反思：国务院能够享有立法权吗？ 英国：Delegated Legislation/Statutory Instrument 美国：Secondary Legislation/Regulation,国务院行政法规职权立法,17,单行法律授权 e.g. 1998年土地管理法实施条例（2011年修订） 第一条 根据中华人民共和国土地管理法（以下简称土地管理法），制定本条例。 人大及其常委会授权决议授权

8、 1983年9月2日，六届全国人大常委会第二次会议决定：授权国务院对1978年5月24日五届全国人大常委会第二次会议原则批准的国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法和国务院关于工人退休、退职的暂行办法的部分规定作一些必要的修改和补充。 1984年9月18日，六届全国人大常委会第七次会议根据国务院的建议作出关于授权国务院改革工商税制发布有关税收条例草案试行的决定：“授权国务院在实施国营企业利改税和改革工商税制的过程中，拟定有关税收条例，以草案形式发布试行，再根据试行和经验加以修订，提请全国人民代表大会常务委员会审议。” 决定通过当日国务院发布了产品税、增值税、盐税、营业税、资源税、国营企业所得税等六个税收条例草案试行。 *2009年关于和的说明,国务院行政法规授权立法：两种授权,1985年4月10日，六届全国人大三次会议授权国务院在经济体制改革和对外开放方面可以制定暂行的规定或者条例的决定：“授权国务院对于有关经济体制改革和对外开放方面的问题，必要时可以根据宪法，在同有关法律和全国人民代表大会及其常务委员会的有关决定的基本原则不相抵触的前提下，制定暂行的规定或者条例，颁布实施，并报全国人民

9、代表大会常务委员会备案。经过实践检验，条件成熟时由全国人民代表大会或者全国人民代表大会常务委员会制定法律。” e.g. 1990年中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例第一条 为了改革城镇国有土地使用制度，合理开发、利用、经营土地，加强土地管理，促进城市建设和经济发展，制定本条例。 e.g. 1993年增值税暂行条例（2008年修订）第一条 在中华人民共和国境内销售货物或者提供加工、修理修配劳务以及进口货物的单位和个人，为增值税的纳税人，应当依照本条例缴纳增值税。,国务院行政法规授权立法：两种授权,国务院行政法规授权立法：总结,从2000年立法法第八条到2015年立法法第八条，税收制度都被设定为相对保留的立法事项。但现实是目前十八个税种中，只有企业所得税法、个人所得税法、车船税法三个税种制定了法律。其他十五个税种目前是国务院通过制定税收的条例或暂行条例来征收的。 分为三种情况：进出口关税条例是根据海关法制定的，城市维护建设税暂行条例是根据1984年六届全国人大常委会的授权决定制定的，只有增值税暂行条例等其他十三项税收暂行条例是根据1985年六届全国人大的授权决定制定的。,思考：税收法定在中国,2013年11月，十八届三中全会决定“加强社会主义民主政治制度建设”部分专门提出“落实税收法定原则” 2015年3月，第十二届全国人大第三次会议新闻发布会表示要在2020年之前全面落实税收法定原则,迈向税收法定？,美国宪法第1条：“一切征税议案首先应当由众议院提出”、“国会有权赋课并征收税收” 法国宪法第34条：“下列事项由法律予以规定：各种税收的基准、税率和征收方式” 日本宪法第84条：“新课租税或变更现行租税必须有法律或法律规定的条件为依据” 中国宪法第56条：“中华人民共和国公民有依照法律纳税的义务”,为什么要税收法定？,依据：法律和国务院的行政法规、决定、命令 e.g. 2014年商业银行服务价格管理办法第一条 为规范商业银行服务价格管理活动，保护客户合法权益，促进商业银行健康发展，根据中华人民共和国银行业监督管理法、中华人民共和国商业银行法、中华人民共和国价格法等法律法

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