P2P网络借贷风险规制问题研究

1、P2P 网络借贷风险规制问题研究 黎四奇、刘韵（湖南大学，湖南省长沙市，410082）摘要：P2P 网络借贷是指借款人和放款人通过合法的 P2P 网贷平台实现的直接借贷。具有便捷易得、公众 透明和小额度高收益等特点。与传统金融相比具有审查手续简单、贷款速度快、交易费用低且无抵押等诸 多优势，是我国传统金融的重要补充，缓解了我国中小企业融资难的困境，为我国普惠金融的发展贡献了 力量。然而，由于 P2P 尚无专门的法律法规和具体的监管部门进行规制，出现了异化的情况，致使借款人、 贷款人和 P2P 平台除了存在着借贷合同法律关系和居间合同法律关系外，可能还存在担保合同法律关系， 甚至债权转让法律关系，在这些复杂的法律关系中，P2P 的各方主体都可能诱发各种风险。P2P 平台容易引 发平台合法性风险、洗钱风险、集资诈骗风险、非法吸收公众存款风险、个人信息泄露风险以及沉淀资金 风险；放款人面临着借款人违约风险、信用风险、集资诈骗风险和高息合法性风险；借款人可能出现高融 资成本、被诈骗和个人信息安全的风险。域外 P2P 起步较早且发展较快，在 P2P 的风险防控方面有着丰富 的经验。例如，美国在相

2、关的金融法律的指导下，确定了具体的监管机构，根据业务类型采用了证券监管、 电子商务监管和消费者保护监管多部门分头监管的模式；英国采用了“政府监管+行业自律组织监管”的专 门监管模式。通过分析域外 P2P 的发展，总结其风险规制的成功经验，在结合我国 P2P 发展现状的基础上， 我们应该出台明确的监管法律，进一步明确 P2P 平台的性质、设立行业的准入标准和退出机制、强化银行 托管、完善外部监管以及建立 P2P 问题平台的惩戒机制；应该明确具体的监管机构构架，在借鉴英美两国 成功经验的基础上，设立“银监会+各省市金融监管机构+各省行业自律组织”的监管构架，银监会从宏观 上把握 P2P 行业的监管，各省市金融监管机构、各省行业自律组织从微观落实具体的日常监管；此外，还 要构建合理的征信业法律体系，加快信用体系建设，允许 P2P 平台接入央行征信系统，加强 P2P 机构之间 信用信息的合作和共享，构建一套统一的信用评级制度，完善我国征信体系；最后，政府应该鼓励和加强 行业自律组织的发展，为 P2P 行业的自律性发展奠定基础。关键词：互联网金融；P2P 网络借贷；风险规制 一、P2P 基本理论

3、 （一）定义 P2P 是 Peer to Peer 或者 Person to Person 的英文缩写，最初属于互联网的学理概念， 指个人对个人的一种互联网通信模式；随着互联网在金融领域的应用，P2P 网贷也被简称为 P2P，中文译为“人人贷”1。我国尚无专门的法律给出 P2P 网络借贷的定义。人民银行发布 的关于促进互联网金融健康发展的指导意见 （以下简称“指导意见”）和银监会发 布的网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法(征求意见稿) （以下简称“征求意 见稿”） ，都对 P2P 网络借贷作出了界定2，对后期专项法律对 P2P 网贷的定义有着参考价 值。 笔者认为，P2P 网络借贷（以下简称“P2P”）是指借款人和放款人通过合法的 P2P 网 络借贷平台（以下简称“P2P 平台”）实现的直接借贷。即持有闲散资金的放款人，通过合 法的 P2P 平台，将其闲置资金借给有资金需求的借款人，获取借款本息的交易模式。本文所 称的 P2P 平台是指依法成立的、专门促成 P2P 借贷双方交易的金融信息中介机构。P2P 本质1银监办发2011 254 号，中国银行业监督管理委员会办公厅文件中国银

4、监会关于人人贷有关风险提 示的通知指出人人贷即 Peer to Peer，简称 P2P。 2 网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法(征求意见稿)对网络借贷的定义是：“网络借贷是指个 体和个体之间通过互联网平台实现的直接借贷，个体包含自然人、法人及其他组织。”是民间借贷，但其并非简单的民间借贷，而是一种创新型的金融方式和金融理念。 （二）特征 1、便捷性和易得性 。 便捷性特点主要依托于 P2P 的互联网环境。 借贷双方的交易从线下转移到了线上， 只要 借贷双方达成一致的借贷合意，足不出户便可实现借贷流程；互联网环境下的金融借贷，增 强了资金的流动性，加快了资金的循环速度，也节约了交易成本和时间成本。易得性是指贷 款人更容易通过 P2P 平台获得贷款。 原因在于 P2P 模式摆脱了严格的审核程序， 对借款人的 信用审核采取相对宽松的态度， 使得借款人的资金需求更容易得到满足。 借贷过程只需互联 网环境和短短几分钟时间即可完成。 2、公众化和多方性。 P2P 并非简单的民间借贷，和民间借贷是共性和个性的关系。除了具有民间借贷的特征 以外，还具有贷款对象公众化和资金来源多方性的特点。传统

5、的民间借贷交易中，“熟人关 系”是借贷交易实现的基础条件， 具有贷款对象和资金来源单一的特点； 而 P2P 的交易对象 不具有局限性，只要是互联网点对点的客户端用户，都可以进行撮合交易，资金也不限于特 定来源， 实现了一对多的资金供给， 放款人为了分散风险可以将资金分为金额不等或相等的 若干份，选择合适的借款人进行交易；借款人同样可以从多个放款人处筹集资金，从而实现 了交易对象的公众化和交易资金来源的多方性。 三、小额度和高收益。 P2P 兴起之初，是为中小企业、个体工商户或个人这样的小额贷款用户服务的，其具有 小额贷款的特征。在国内，大部分 P2P 平台设置的借款额基本在 30 万元以内。从放款人的 角度而言，P2P 提供给放款人的收益率往往高出银行等普通理财产品收益。银行的存款年利 率为 3%左右，而 P2P 平台一般都给予放款人 10%-20%的年平均收益率，有的甚至高达 30%， 超过银行存款的 10 倍。在通货膨胀、物价飞涨的市场经济环境下，放款人在 P2P 平台进行 投资则更能契合大众投资者对资金保值增值的理念。 （三）P2P 的意义 1、投资价 值 从投资方角度考虑，P2

6、P 增加了民间资本的投资渠道，满足了闲散资金的理财需求。鉴 于通货膨胀的压力和人民币贬值的现状， 越来越多的人不甘于把自有资金存储到银行， 转而 寻求保值增值的新渠道。对于小额闲散资金用户而言，若进入跌宕起伏的股市，则面临着的 血本无归的风险，往往使人望而却步；若是投入银行理财产品，资金安全有保障，但是高收 益的背后也有着较长收益周期，漫长的资金锁定期降低了使用资金的自由度。P2P 恰好平衡 了资金安全和资金灵活度之间的关系，为小额、闲散资金投资人提供了新的投资渠道，提高 了民间资本利用率。 2、融资价值 从融资方角度考虑， P2P 增加了低收入群体的融资渠道， 解决了低收入群体的融资需求。 改革开放以来，中国的经济迅猛发展，如今，中国的经济步伐开始放缓，中国国情决定了金 融资源配置将会越来越少的给中小企业、 个体工商户和个人等低收入群体。 传统金融模式中， 主要指商业银行的借贷模式，掌握大量金融资源的商业银行为了防范金融风险，放贷时，倾 向于选择那些有能力提供担保的大企业、 大客户。 信贷市场因缺乏层次性导致供需结构失衡， 使得中小企业、个体工商户乃至个人的融资需求很难获得商业银行的

7、支持。和严格、复杂的 银行贷款审查程序相比，P2P 具有高效、便捷的交易程序，小额、短期的交易特点，恰到好 处的满足了中小企业的融资需求，提供了一条便捷的融资渠道。P2P 平台为低收入者提供资 金，帮助其创业、发展，进而推动社区的医疗、教育、生活质量的提升，利于公民幸福指数 的增加。P2P 网贷的金融创新特点,使其在利率管制条件下对传统金融难以普遍服务中小企 业融资的需求提供了有益补充。 二、 P2P 的风险 本文试图从 P2P 行业的三方主体入手， 详尽分析三方主体在尚未得到监管的 P2P 网贷中 容易诱发的法律风险。 （一）P2P 平台方的风险 P2P 平台作为借贷交易活动中沟通借贷双方的重要纽带，在三方主体之中居于关键地 位，它引起的风险具有了基础性和广泛性。 1、洗钱风险 P2P 行业的无序发展速度远超过行业监管措施的出台，由于尚未明确 P2P 平台的准入门 槛、无明确法律规范等现状，目前的 P2P 平台缺乏客户身份识别机制、未明确其借贷交易记 录保存和可疑交易信息报告义务，P2P 平台所处的互联网匿名性、即时性的特点，为洗钱犯 罪分子利用资金流向追踪困难的因素展开洗钱活动提供

8、了条件。 P2P 平台的洗钱风险表现在以下几个方面：第一，缺乏反洗钱义务约束。由于业务监管 的真空，致使 P2P 平台多以信息服务、投资咨询的名义在工商部门进行登记，很多 P2P 平台 推出了概念模糊的理财、信托等一系列金融服务业务，却缺少信息披露、内部风控、反洗钱 义务的约束，容易被洗钱犯罪分子利用，成为洗钱通道。第二，用户身份识别难度大。反洗 钱的关键是身份识别制度，P2P 平台是线上、非面对面的服务模式，这就决定了其在用户身 份识别上存在天然的缺陷：首先，P2P 平台无法验证用户身份，很难避免犯罪分子轻易冒用 他人名义，进行借贷交易；其次，P2P 平台无法在信用体系不完善的情况下准确了解客户资 信情况。这些缺陷都使得 P2P 平台无法从源头防范洗钱风险。第三，对平台往来资金来源和 借款用途审核力度较弱。 经过实际调查发现， 多数 P2P 平台仅在网站首页声明借款资金来源 的合法性和保证借款用途的一致性， 却没有建立严格的审核制度， 流于形式的审核为洗钱犯 罪分子隐匿、掩饰违法所得创造了便利。第四，平台保密技术存在纰漏。开鑫贷 P2P 平台的 注册用户信息曾被黑客侵入，进行恶意篡改

9、，即便事后平台进行了技术修复，修改了被篡改 的信息， 也难以改变众多 P2P 平台因为保密技术的薄弱而可能对交易记录和客户身份的完成 性产生威胁，影响洗钱监管部门追踪资金流向。第五，缺乏大额交易报告机制。首先，现有 法律规范并未明确 P2P 平台的大额可疑交易报告责任； 其次， 虚拟的互联网环境很难追踪交 易资金的流向；最后，P2P 平台分散投资的模式不易发现大额交易资金的存在。这些都严重 影响大额交易报告制度的进行。 2、集资诈骗风险 由于 P2P 行业没有严格的准入条件， 缺乏有效的外部监管， 平台很可能突破法律和道德 的底线，以网络借贷为名，来骗取集资款项。 如前所述，有些 P2P 平台不仅仅担任信息中介平台，为了吸引投资者，也扮演着借款人 的身份，以高额利息为诱饵，骗取投资者的资金。在含担保模式下的 P2P 平台，同时扮演着 中介人和担保人的双重身份，宣传过程中，他们只承诺投资人的本息安全，却未明确说明保 证投资人本息的行为性质。这种情况下，P2P 平台有可能构成债务加入，成为借贷关系的债 务人之一，从而涉嫌集资诈骗。 集资诈骗的风险来自四个方面：第一，设立资金池。P2P 平台为了核实交易和转账结算 会在银行或第三方支付平台设立资金账户。由于 P2P 平台的中间资金分散且监管责任重大， 银行或第三方支付平台允许平台开户但不承诺操作和监管责任。在第三方开设的资金平台， 实质上由平台独立控制， 可以任意支配中间账户的资金， 这无疑会增加平台卷款跑路的风险， 大大增加平台集资诈骗的可能性。第二，虚拟借款。虚拟借款主要有秒标和天标，由于归还 本息速度快，会吸引众多投资者，如果发放大量秒标，尽管每一个标的金额不大，但积少成 多会形成巨款， 若这笔款项进入平台资金账户后不被暂时冻结， 也会增加平台短期内完成集 资诈骗且卷款跑路的风险。 全国人大财经委副主任吴晓灵指出， 部分 P2P 平台所采取的债权 转让模式实际上是资产证券化，这种模式一旦被不法分子利用，极易向众多的、不特定的投 资人吸收资金，存在非法集资的影子。 3、非法吸收公众存款风险 随着

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