股权众筹领域适用投资者适当性制度的合理性分析
8页1、股权众筹领域适用投资者适当性制度的合理性分析王远明 宋雅婷(湖南大学,湖南省长沙市,410082)摘要:股权众筹作为一项创新型金融产品已经产生,为了促进创新创业,目前世界上对股权众筹的立法规 范都倾向于放松对融资企业和众筹平台的金融监管。 为了平衡促进资本形成与投资者利益保护之间的关系, 亟需在立法中设立投资者适当性制度。但是已有的投资者适当性制度内涵与股权众筹的特点“格格不入”, 导致直接适用产生了困难。笔者认为对这一制度在股权众筹领域可以突破性适用,设置专属于股权众筹的 适当性制度。在本文中笔者将会重点对这一突破性适用的合理性进行分析。关键词:股权众筹;投资者适当性制度;合理性分析 引 言已有的投资者适当性制度一般限定在金融机构对客户有推荐、建议的业务领域内适用, 例如投资咨询、资产管理、柜台交易等。而新发展产生的股权众筹中,众筹平台只是为融资 企业和投资者提供了一个交易的平台, 并不会干涉和影响投资者的投资决定, 似乎此时投资 者适当性制度并没有适用的空间。 但是笔者认为无论从现实必要性的角度,还是从可行性的 角度来说, 将投资者适当性制度引入股权众筹领域都是合理且合适的。本文将
2、首先对目前股 权众筹领域适用投资者适当性制度的现状进行论述, 分析直接适用所遇到的障碍, 提出突破 性适用的理论构建方式。 然后分别从必要性和可行性角度, 对在股权众筹领域适用投资者适 当性制度的合理性进行分析,希望据此能为股权众筹投资者设立一个利益保护制度。 一、股权众筹领域适用投资者适当性制度的现状(一)投资者适当性制度的传统内涵 1、传统定义国际清算银行、国际证监会组织、国际保险监管协会 2008 年联合发布的金融产品和 服务零售领域的客户适当性报告中定义有:投资者适当性(investor suitability)是指 “中间人(金融机构)所提供的金融产品或服务与零售客户的经济状况、投资目标、风险承 受能力、财务需求、知识和经验之间的契合程度。”国际证监会组织在关于复杂金融产品 销售的适当性要求(最终报告)中指出,“适当性”(“suitability requirements”or “suitability”)是指中介机构在销售金融产品的过程中应当遵守的标准和规定,并据此 评估所出售的产品是否符合客户的财务状况和需求1。 而我国证券业协会于 2012 年 12 月 30 日发布的
3、证券公司投资者适当性制度指引中以专门条款指出,“证券公司向客户销售金 融产品,或者以客户买入金融产品为目的提供投资顾问、融资融券、资产管理、柜台交易等 金融服务,应当按照本指引的要求,制定投资者适当性制度,向客户销售适当的金融产品或 提供适当的金融服务。”由上可看出,不论是国际文件还是我国国内相关文件,都将投资者适当性制度定义为:中间机构应当根据投资者的需求和状况有针对性地向其销售金融产品和服务。2、适用范围 一般来说,适用投资者适当性的法理上的依据主要是:一,特殊境况理论。特殊境况理论源于英美信托法,后来成为适当性制度的理论基础。美国法院基于衡平法认为,处于特殊 境况的主体应较一般境况下的主体承担更多的义务。 典型的特殊境况是, 一方对另一方存在 依赖且没有选择余地,另一方也意识到并乐意接受这种依赖。这种情况下,被依赖的一方应 当承担信义义务。信义义务定义的是一种特殊类型的责任,它因特定的关系而产生,可能是 合同关系,又不限于合同关系,它的本质是对相对方的忠诚2。构建金融机构应当承担的适 当性义务的基础就在于投资者易于对其产生信赖,尤其是零售投资者3,一般而言,投资者 与证券公司相比
4、处于弱势地位,必须依赖证券公司的实力和专业性作出投资决定。可见,投 资者的弱势地位和对证券公司专业性的依赖决定了证券公司必须承担对投资者的信义义务。 二,“法律父爱主义”理论。“法律父爱主义”,又可被称为“法律家长主义”,意指法律 为了当事人利益而不管、 不顾其意志行事乃至限制其自由的一种干预模式, 其核心特征是为 了保护行为人的利益而干预行为人的行为4。这个理论自从从西方引入我国,得到了不少学 者的认同,而许多限制公民权利和自由的法律也具有了正当性。根据这两个理论,投资者适当性制度一般被认为是在证券公司与投资者建立法律关系 后,做出了推荐建议,或直接受托做出投资决定,双方地位产生了实质的不平等时适用的。 若是单纯地服从指令的行为, 如在经纪业务中投资决策最终由投资者自己做出, 证券公司只 作为投资者参与证券交易的通道,此时则不适用投资者适当性制度。(二)股权众筹直接适用适当性制度的障碍 1、股权众筹投资主体具有特殊性在金融产品属性复杂、 投资风险高的领域,投资者适当性制度一般要求把公众投资者排 除在外,例如我国创业板、新三板、金融期货、融资融券等投资领域皆对投资者设置了准入 门槛,只
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