江西傩文化遗产特别权力保护模式的探讨_以江西省抚州傩文化保护为例.pdf

江西傩文化遗产特别权力保护模式的探讨 以江西省抚州傩文化保护为例 东华理工大学法律系余燕黄胜开 傩文化是我国一种古老的驱疫逐鬼 祈福免灾的文化现象 是根植于我国传统文化中多元宗教 多种民俗 和多种艺术相互融合的文化形态 它包括傩仪 傩俗 傩歌 傩舞 傩戏 傩艺等项目 抚州是傩文化的故乡 抚 州傩保留了古老的驱疫逐鬼的祭祀内容 融合了明清时期的社戏娱神乐人的特性 寓传统的才子文化教育与和 谐的生态伦理教育思想于其中 被称为 中国古代舞蹈的活化石 当前 非物质文化遗产的保护是国内学界 比较关注的理论问题 也是立法亟待解决的问题 为此 笔者认为 必须采取切实可行 科学有效的对策措施 着力保护与开发利用好傩文化资源 以实现抚州傩文化资源的可持续发展 在诸多保护措施中 法律保护无疑 是关键 通过法律为权利人的权力获得救济 使义务人明了自己行为的界限的机制 实现傩文化保护与传承双 重目的 一 傩文化法律保护现状分析 一 与傩文化有关法律概念的辨析 1 非物质文化遗产 2003 年 10 月 17 日 UNESCO 在第 32 届大会上通过了 保护非物质文化遗产公约 正式提出非物质遗产 概念 它是指 被各社区群体 有时为个人视为其文化遗产组成部分的各种社会实践 观念表述 表现形式 知 识 技能及相关的工具 实物 手工艺和文化场所 依此定义 非物质文化遗产包括以下几个方面 1 口头传统 和表现形式 包括作为非物质文化遗产媒介的语言 2 表演艺术 3 社会实践 礼仪 节庆活动 4 有关自然界和 宇宙的知识和实践 5 传统手工艺 2 民间文学艺术 民间文学艺术也称民间文艺表达 1982 年 WIPO 和 UNESCO 共同制定的 保护民间文学艺术表达 防止不 正当利用及其他侵害行为的国内法示范条款 将 民间文学艺术表达 定义为 由传统艺术遗产的特有因素 构成的 由某国的某居民团体所发展和保持的产品 尤指下列内容 1 口头表达形式 诸如民间故事 民间诗歌 及民间谜语 2 音乐表达形式 诸如民歌及器乐 3 活动表达形式 诸如民间舞蹈 民间游戏 民间宗教仪式 4 有形表达形式 诸如民间艺术品 乐器 建筑艺术形式等 上述对相关术语的法律文件的梳理 我们可以得出这样的结论 民间文学艺术表达的外延中除了构成作品 以及通过某种有形载体表现出来的部分以外 还包括了大量的未通过有形载体表现出来 而是通过人们口传身 授方式世代流传的传统文化信息表达 作为传统文化的重要组成部分 江西傩文化包括傩仪 傩俗 傩歌 傩 舞 傩戏 傩艺等众多表现形式 其融合语言表达 音乐表达 行为表达及其他有形表达形式为一体 傩文化是 非物质文化遗产的一部分 同时将其作为非物质文化遗产的下位概念即民间文学艺术表达更为精确 二 傩文化法律保护现状 我国对涉及傩文化等非物质文化遗产的保护工作开展起步较晚 但取得了一些成绩 1997 年 国务院颁 351 本文为江西省人文社科课题 泛知识产权视角下江西傩文化资源保护研究 FX1003 阶段性成果 布了 传统工艺美术保护条例 明确提出对传统工艺美术品进行保护 2003 年 11 月 全国人大教科文卫委员 会起草了 民族民间传统文化保护法 并提交全国人大常委会审议 2005 年 3 月 国务院办公厅又颁发了 关 于加强我国非物质文化遗产保护工作的意见 要求建立国家级和省市县级非物质文化遗产代表作名录体系 逐步建立起比较完备的 有中国特色的非物质文化遗产保护制度 2011 年 3 月 全国人大通过 中华人民共和 国非物质文化遗产保护法 综观国内非物质文化遗产的保护现状可以发现 目前非物质文化的遗产保护体系主要是行政性的保护 现 有的这种保护方式存在诸多的缺陷和不足 首先是非物质文化遗产保护急需大量经费的投入 在以经济建设为中心的我国当前政府工作中 非物质 文化遗产保护只是众多工作中微小的一项 国家面临的首要挑战是如何实现国家经济的发展 民生的改善 因 此国家的财政支出中可用于非物质文化遗产保护的资金微乎其微 经费欠缺使得非物质文化遗产的保护难以 有效的开展 其次 以政府为主导的非物质文化遗产保护囿于政府主管部门的认识水平和重视程度 或者是出 于对某种非物质文化遗产的偏爱 政府不可能完全 充分地对所有的非物质文化遗产都提供必要而适当的保 护 势必使得有一些非物质文化遗产可能得到的保护力度不足 不能完全体现该非物质文化来源地或社区人民 的关切 因而群众参与的积极性也会受到影响 很难实现恢复非物质文化遗产的原生态环境的目标 再次 由政 府主导下的非物质文化遗产保护体制 在利益的诱导下 难以消除政府自身的利益目的和主观倾向 特别是我 国政府目前正处于转型期 法律监控机制的缺失以及非物质文化遗产法律保护制度本身的不健全极易诱发权 力寻租 导致腐败现象的滋生和蔓延 当公权力失控时 对非物质文化遗产的侵害往往比其它因素的影响程度 更深 涉及面更广 那么 如何限制权力的滥用 根据流行的理论 权力的本源在于人民 权力来自于人民权利的让渡 行使权 力必须为人民负责 因此 对非物质文化遗产保护而言 私权利的介入就是非常必要的了 二 知识产权框架下特别权利模式的构建 由上文的分析可以看出 我们应该赋予相关权利人以足够的私权 调动社会保护非物质文化遗产的积极 性 并利用私权抑制和监督权力 使公权力得到适度 合理的利用 而使非物质文化遗产受到最小的侵害 而在 私权体系中 知识产权因其保护知识的传承与创新 而与傩文化等非物质文化遗产保护的相似性 采用知识产 权立法保护已成为许多国家的首选 一 知识产权法律保护可行性 根据通说 知识产权法律保护的客体是知识 信息 它具备几个法律特征 一是无形性 及保护对象是非物 质实体性 二是创造性 即保护的对象是智力劳动成果 三是价值性 它能够带给所有人以某种利益 傩文化作 为民间文学艺术表达 也具有上述三种特征 1 傩文化是社区群众以传统为依据 通过世代相传的口头传述和 行为模仿形成 反映其地域文化和社会认同感的艺术表达形式 具有非物质性即无形性 同时傩文化在漫长的 历史传承中 不断吸纳了不同时代 不同阶层 不同文化素养的创作主体和传承主体的世界观和价值观 从而创 作出反映一定审美观念 艺术特色和精神信仰 具有活态性的文学艺术表达 因而具有创造性 傩文化是当前 文化旅游开发的重要内容 能带来经济利益 具有价值性的特点 因此 傩文化作为民间文学艺术表达 理应纳入知识产权的保护范围 二 现有知识产权法律体系保护及其缺陷 我国现有与文化遗产保护有关的知识产权法主要是 著作权法 著作权法 第六条规定对 民间文学艺 术作品 进行保护 保护办法由国务院另行规定 根据现有法律理解 知识产权法原则上已把非物质遗产纳入 范围进行保护 但现有版权体系保护民间文学艺术还存在以下不足 1 知识产权法保护确定主体的权利 一般的知识产权客体 都有明确的知识产权主体 但对傩文化而言 主体的确定相当困难 傩文化的一些 表达形式如傩歌 傩戏 其只有语言 没有文字 均是口口相传 无法确定具体的创作主体 无法纳入 著作权 451 法 之中予以保护 2 知识产权法保护范围有限 以 著作权法 为例 其保护对象文学 艺术和自然科学 社会科学 工程技术等作品 包括对文字作品 口 述作品 音乐 戏剧 曲艺 舞蹈 杂技艺术作品 民间文学艺术作品等进行保护 但对非物质文化遗产没有一个 明确的法律规范 因而对傩文化中的傩仪等一些民俗民风 著作权法 就无法对其予以保护 3 知识产权法无法对文化遗产予以整体保护 我国没有统一的知识产权法典 只有著作权 商标权 专利权等单行法 这种单行法的立法体例无法给予 民间文化遗产以整体保护 傩文化遗产则具有整体性 是赣地域群众地域文化 精神的体现 如果将傩文化遗 产用知识产权加以保护 则可能会破坏其整体性 遗漏一些应该保护的重要文化遗产 此外 知识产权保护的独创性认定 期限性规定 傩文化由于其自身特殊性均无法满足要求 给 著作权 法 对其的保护带来了难题 综上 傩文化遗产的保护是维持文化多样性的长期使命 其特有属性决定了仅仅靠知识产权法律现有体系 来保护它是不够的 三 特别权利保护模式的构建 如前所述 尽管我国当前采纳版权模式保护非物质文化遗产 但由于版权客体与非物质文化遗产存在诸多 不同 因此 版权保护并不能与非物质文化遗产实现无缝对接 此种立法体例仅是目前没有专门法律的情况下 的权宜之计 从长远角度考虑 我国宜建立专门民间文学艺术特别权利制度 与版权 商标权 专利权并列 共 同给予非物质文化遗产以法律保护 建立专门法保护模式 并对以下问题给予解决 1 权利主体 保护非物质文化遗产 首先须解决权利主体问题 而这个问题就傩文化保护而言就非常复杂 涉及专有权 人 传承人以及其他保护主体等法律关系 本文在此仅探讨傩文化专有权人法律地位 一般认为 知识产权的 原始取得 创造性活动是权利产生的 源泉 而法律是权利产生的 根据 民间文学艺术表达作为一种智力 成果 其在适用知识产权保护时也应遵循 创造性活动是权利产生的源泉 这一基本原则 傩文化是赣地原住 民群众创作出来的 经过若干年流传 发展 升华而形成代表原住民地域特色 风土文化 情感倾向的艺术成就 虽然也受到其他地域文化的影响 但它主要是在原住民地域这样一个独特的社会历史和生活的土壤里生长起 来的 所以傩文化民间文学艺术表达专有权人应为赣地原住民群众 本人建议江西省应设立赣傩文化民间文 学艺术管理委员会 代表原住民行使这一知识产权 2 权利范围 非物质文化遗产保护法 明确了非物质文化遗产保护的范围 包括口头传统 传统表演艺术 传统知识和 实践 传统手工艺技能等以及与上述传统文化表现形式相关的文化空间 根据此规定 反应原住民地域特色 风土文化 情感倾向的傩歌 傩舞 傩戏 傩艺 傩面具等艺术成就都应纳入法律保护范围 但特别应当强调的 是 是否列入保护非物质文化遗产清单 名录不能作为非物质文化遗产是否获得保护享有专门权利的条件 否 则将导致那些暂时没有被列入清单的非物质文化遗产无法获得保护 3 权利内容 1 精神权利 一般而言 精神权利包括发表权 署名权 保护作品完整权 以及修改权四个方面 就傩文化发表权而言 傩文化表现为群众文体活动 一般处于公开状态 较少涉及保密性 且由于傩文化主要在汉民族所在区域流 传 不涉及宗教情感和民族问题 因此没必要授予发表权 此做法一方面符合大多数民间文化惯例 也有利于傩 文化的传播发展 署名权 也称表明来源权 即表明民间传统文化表现形式来源于何种群体或者区域的权利 此项权利意在 表明署名人与民间文学艺术表达的渊源关系 因此对于权利主体至关重要 保护作品完整权 也称反丑化权 由于民间文学艺术对外往往代表着某一民族或群体 对 下转 190 页 551 7 Austin J L How to Do Things with Word M Oxford The Clarendon Press 1962 8 Levinson S C Pragmatics M Cambridge Cambridge University Press 1983 注释 1 传统的 语境 概念 几乎是包罗万象的范畴 它涉及到语言的知识 语言上下文 交际的时间 地点 话题 交际者的地 位和相互关系 以及交际的文化社会背景等因素 而认知语用学则把语境内容扩大为 认知语境 它不仅包括上述因素 还 包括社会团体所共有的集体意识 社会心理表征 2 北魏 郦道元 水经注 M 成都 四川人民出版社 2000 3 元 脱脱等 元史 世祖纪十二 M 314 页 北京 中华书局 1976 IMPACT OF MULTIPLE CULTURES ON THE COMPREHENSION AND THE AP PLICATION OF THE AMBIGUITY Du Zhaojin Shi Hezi University Peking University Abstract The ambiguity phenomenon owing t。