2021年《民法典担保制度解释》解读--4

1、民法典担保制度民法典担保制度解释解读解释解读-4-4汇报人：XXX01.01.担保物权设立合同的效力担保物权设立合同的效力02.02.担保物权的不可分性担保物权的不可分性03.03.担保物权及于物的效力担保物权及于物的效力04.04.抵押物转让抵押物转让目目录录C C OO NN T TE ENN T TS S05.05.主债权时效届满主债权时效届满Part 01Part 01担保物权设立担保物权设立合同的效力合同的效力（一）以权属不明或有争议财产、查封扣押、监管财产设立抵押（一）以权属不明或有争议财产、查封扣押、监管财产设立抵押（法典（法典399399；解释解释3737）1.1.均不影响抵押合同效力均不影响抵押合同效力【青青岛岛中中院院(2016)(2016)鲁鲁0202民民终终29732973号号】薛薛忠忠斌斌等等与与刘刘金金兰兰抵抵押押合合同同纠纠纷纷上上诉诉案案：以以有有争争议议的财产抵押。合同有效的财产抵押。合同有效【江江苏苏高高院院】中中国国工工商商银银行行吴吴江江市市支支行行诉诉吴吴江江凯凯讯讯电电缆缆有有限限公公司司最最高高额额抵抵押押借借款款合合同同纠纠纷案：海关监管

2、财产抵押合同有效纷案：海关监管财产抵押合同有效【宁宁德德中中院院(2020)(2020)闽闽0909民民终终4040号号】古古田田县县金金翔翔食食用用菌菌有有限限公公司司、古古田田县县兴兴业业食食用用菌菌有有限限公司追偿权纠纷案：查封财产抵押，合同有效公司追偿权纠纷案：查封财产抵押，合同有效有权处分或无权处分2.2.权属不明或争议财产权属不明或争议财产无权处分且不能善意取得，担保人责任？【青青岛岛中中院院(2016)(2016)鲁鲁0202民民终终29732973号号】薛薛忠忠斌斌等等与与刘刘金金兰兰抵抵押押合合同同纠纠纷纷上上诉诉案案：抵抵押押合合同同有效，撤销抵押登记有效，撤销抵押登记案情：案情：刘金兰购买张爱香的某房屋，张爱香于2004年将房屋实际交付给刘金兰居住（事实物权），但一直未办理过户登记。2014年5月，刘金兰以张爱香未配合其办理房屋过户手续为由将张爱香诉至法院。诉讼期间，张爱香将涉案房屋抵押给农商行黄岛支行并办理了登记，张爱香提交给农商行黄岛支行的同意抵押声明书载明：抵押物至今未出租（农行不善意）；抵押物无产权争议。刘金兰获得胜诉判决后申请强制执行，执行过程中发现涉案

3、房屋已办理抵押登记。未解除时，担保人责任？（不能对抗查封、扣押和监管）3.3.解除查封、扣押、监管不妨碍抵押权解除查封、扣押、监管不妨碍抵押权【宁宁德德中中院院(2020)(2020)闽闽0909民民终终4040号号】古古田田县县金金翔翔食食用用菌菌有有限限公公司司、古古田田县县兴兴业业食食用用菌菌有有限限公司追偿权纠纷案：以查封财产抵押，不能办理抵押登记，承担违约责任公司追偿权纠纷案：以查封财产抵押，不能办理抵押登记，承担违约责任案情：案情：兴业公司向古田县农村信用合作联社贷款，由金翔公司承担连带责任保证。2018年4月19日，明宏公司以其厂房作为抵押物，为金翔公司提供反担保，但未进行抵押登记。该厂房已在2015年2月9日被案外人设立抵押，并于2019年8月2日被扬州市邗江区人民法院查封。兴业公司到期无力还款，金翔公司承担了担保责任后，要求明宏公司承担担保责任。（二）以法律、行政法规未规定可以出质的权利出质，或无登记机构登记（二）以法律、行政法规未规定可以出质的权利出质，或无登记机构登记担保合同有效，但无物权效力（九民（九民6666、6767；解释；解释6363）【海海宁宁市市法法院

4、院(2015)(2015)嘉嘉海海商商初初字字第第492492号号】海海宁宁嘉嘉丰丰担担保保有有限限公公司司诉诉吴吴明明楚楚等等追追偿偿权权纠纠纷纷案案：以以商商铺铺租租赁赁权权设设质质，在在出出租租人人处处登登记记备备案案，认认可可出出租租人人日后对处分租赁物收回再出租的收益优先受偿。日后对处分租赁物收回再出租的收益优先受偿。海宁担保公司为吴明楚向绍兴银行借款提供连带责任保证。董相红对海宁担保公司的上述担保以其商铺的租赁权提供质押反担保，双方在商铺所有人海宁中国皮革城备案部门办理了备案登记。后因吴明楚未能偿还欠款，由海宁担保公司代为偿还。现海宁担保公司要求董相红履行反担保义务。【嘉嘉定定区区法法院院(2015)(2015)嘉嘉民民二二(商商)初初字字第第875875号号】浙浙商商银银行行股股份份有有限限公公司司上上海海嘉嘉定定支支行行诉诉蒋蒋克克勤勤等等金金融融借借款款合合同同纠纠纷纷案案：商商铺铺经经营营权权并并非非法法律律、行行政政法法规规规规定可以出质的财产权利，亦未办理质押登记，不支持。定可以出质的财产权利，亦未办理质押登记，不支持。浙商银行向蒋克勤提供贷款，周春凤以其享有的

5、商铺经营权向浙商银行出质，为借款提供担保。后蒋克勤未按约偿还借款本息，浙商银行主张以周春凤在宝欢公司处享有的商铺经营权变现，所得价款优先受偿。1.1.债权人登记请求权（解释债权人登记请求权（解释46-146-1）（三）有效不动产抵押合同未办理登记（三）有效不动产抵押合同未办理登记（法典（法典215215；九民；九民6060、6666；解释；解释4646）【最最高高院院五五巡巡(2017)(2017)最最高高法法民民终终934934号号】中中国国长长城城资资产产管管理理股股份份有有限限公公司司重重庆庆市市分分公公司司等等与与重重庆庆合合成成化化工工厂厂有有限限公公司司等等欠欠款款纠纠纷纷上上诉诉案案：有有登登记记请请求求权权3.3.因因抵抵押押人人原原因因未未登登记记（或或双双方方约约定定不不登登记记），可可请请求求在在约约定定范范围围内内担担责责，但但不能超越抵押成立时之责任不能超越抵押成立时之责任（解释（解释46-346-3）2.2.非非因因抵抵押押人人原原因因未未登登记记，不不能能请请求求在在约约定定范范围围内内担担责责，可可请请求求在在所所得得代代位物价值范围内赔偿位物价值范围内

6、赔偿（解释（解释46-246-2）【最最高高院院(2019)(2019)最最高高法法民民终终20252025号号】云云南南省省能能源源投投资资集集团团有有限限公公司司、陕陕西西联联安安能能源源管管理理有有限限公公司司企企业业借借贷贷纠纠纷纷案案：担担保保责责任任，抵抵押押合合同同订订立立时时应应当当预预见见到到抵抵押押权权人人可可获获利利益益为为就就抵抵押押财财产产优优先先受受偿偿的的权权利利，但但不不超超过过抵抵押押权权有有效设立时应当承担的责任。效设立时应当承担的责任。案情：案情：2018年1月15日，上海能源作为债务人与云南能投签署统借统还借款协议，大大置业和盛懿中心分别和云南能投委托的云能保理签订抵押担保合同，为前述债权提供不动产抵押担保，但均未办理抵押登记。合同签署后云南能投要求办理抵押登记未果。上海能源到期未清偿完毕本息，云南能投要求大大置业和盛懿中心承担担保责任（四）违法建筑抵押（四）违法建筑抵押一审辩论前无合法手续，担保合同无效，无效责任依解释17（解释49-1）以土地抵押，地上违法建筑物不影响抵押合同效力（解释49-2，但因房地一体，如此区分似缺乏正当性）（五）划拨土

7、地使用权抵押（五）划拨土地使用权抵押划拨土地上建筑物抵押即便未办理批准手续，不影响抵押合同效力，实现抵押权时优先补缴出让金（解释50-1）划拨土地使用权抵押，即便未办理批准手续，不影响抵押合同效力（解释50-2），但抵押权可能难以登记设立（六）让与担保（九民（六）让与担保（九民7171）1.1.附回购条款的财产转让合同或其他让与担保合同有效（解释附回购条款的财产转让合同或其他让与担保合同有效（解释68-368-3）【最高院最高院(2018)(2018)最高法民申最高法民申41654165号号】上海荣腾置业有限公司、马建军金融借款合同纠纷案上海荣腾置业有限公司、马建军金融借款合同纠纷案案案情情：五矿公司与荣腾公司、马建军（荣腾公司股东）签订合作协议，约定，五矿公司向荣腾公司支付共计4亿元，用于受让荣腾公司持有的特定资产收益权（1.5亿）及股东褚一帆、褚湘兰持有的荣腾公司合计60%的股权（2.5亿），五矿公司获得荣腾公司特定资产的销售收入、出租收入等特定资产收益，当协议约定的预期收益全部实现，或荣腾公司补足五矿公司资金的，特定资产收益权自动归荣腾公司所有；马建军有权在一定期限内向五矿公司支

8、付股权转让款，购买案涉60%股权，否则五矿公司可以任意方式、任意价格处置该60%股权，且荣腾公司对此负有补足资金支付义务。现马建军未回购相应股权，五矿公司要求荣腾公司履行相应资金补足义务（即补足五矿公司4亿元及相应“收益”，针对1.5亿元的是是荣腾公司特定资产的收益，针对2.5亿是股权的溢价），荣腾公司认为合作协议中其承担资金补足义务的约定属于对赌条款，应认定无效，基于股权转让合同五矿公司成为荣腾公司股东，其不应承担补足资金义务（九民5）。2.2.债权人债权人不能依流质让与约定直接取得所有权，但不妨碍担保约定之效力不能依流质让与约定直接取得所有权，但不妨碍担保约定之效力（法典（法典401401、428428；时；时间效力解释间效力解释7 7；解释；解释68-268-2）3.3.让与担保或流质让与约定完成权利变动让与担保或流质让与约定完成权利变动公示可优先受偿公示可优先受偿（法典（法典401401、428428；解释；解释68-268-2）【最最高高院院(2019)(2019)最最高高法法民民终终133133号号】黑黑龙龙江江闽闽成成投投资资集集团团有有限限公公司司与与西西林林钢钢铁铁集

9、集团团有有限限公司、第三人刘志平民间借贷纠纷案公司、第三人刘志平民间借贷纠纷案案案情情：西钢公司因无力向刘志平还款，将持有的龙骏公司100%股权、翠宏山公司64%股权转让给刘志平并办理了变更登记，双方约定债务全部还清后，刘志平应将股权全部转回。后刘志平将其债权和股权转让给闽成公司，债务履行期限届满后，闽成公司未获清偿，双方对股权评估后，西钢公司将龙骏公司100%股权作价抵顶债务，由于已办理过户登记，双方一致确认该股权变更有效。一年后，西钢公司其他债权人向法院申请对西钢公司进行重整，法院裁定受理该重整申请，闽成公司主张对翠宏山公司64%股权优先受偿，西钢公司主张闽成公司对龙骏公司100%股权、翠宏山公司64%股权均不享有优先受偿权。4.4.未完成权利变动公示，可否要求第三人在担保物价值范围内承担担保责任未完成权利变动公示，可否要求第三人在担保物价值范围内承担担保责任？【最最高高院院(2020)(2020)最最高高法法民民申申21552155号号】岑岑巩巩县县德德意意房房地地产产开开发发有有限限责责任任公公司司、杨杨竣竣杰杰民民间间借贷纠纷案：未完成权利变动公示的，债权人只能要求就担保财产

10、变价款受偿。借贷纠纷案：未完成权利变动公示的，债权人只能要求就担保财产变价款受偿。案案情情：杨竣杰与德意公司在双方签订的借款合同还款期限届满前签订了商品房预售合同，约定杨竣杰向德意公司购买案涉房屋，德意公司法定代表人余军在合同上签章。当时德意公司并未取得商品房预售许可，杨竣杰、德意公司、余军均认可签订该商品房预售合同的真实目的不是买卖房屋，而是为借款合同提供担保。后德意公司取得商品房预售许可，双方未办理任何相关登记，现案涉房屋已出售给第三人，杨竣杰欲求德意公司承担相应担保责任。5.5.让与担保时名义股东不承担出资不实、抽逃出资的连带责任（解释让与担保时名义股东不承担出资不实、抽逃出资的连带责任（解释6969）【衡衡阳阳中中院院(2018)(2018)湘湘0404民民初初262262号号】湖湖南南湘湘融融资资产产管管理理有有限限公公司司与与广广东东摩摩德娜科技股份有限公司执行异议之诉德娜科技股份有限公司执行异议之诉案案情情：中耀公司为了向衡阳市中小企业担保基金管理中心申请民间借款，委托衡阳市担保公司做该笔借款的担保人，其股东之一力耀公司将所持有的33转让给衡阳市担保公司再转让给衡阳市担保

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