公司投融资法律风险100问
76页1、公司投融资法律风险100问1. 问:不同的投融资方式,存在不同的法律风险?答:选择好适合的方式是防备风险的第一步,要进行多方比较比照,量体裁衣。公司直接头痛子模式,有具有贷款/委托贷款性质的投融资方式,以及其她依法可行并经投、融资双方承认的投资方式:通过小贷公司、典当公司、投资担保公司等非银行机构的资金运作模式进行借贷模式的投资;融资租赁等其他形式的投融资方式。间接投融资模式,有股权转让投资、增资扩股投资。多与会计师沟通选择风险最小以及赋税成本最低的投资方案是投资成功的第一步。2. 问:投资不一定要用钞票,把握好无形资产投资的法律风险?答:用无形资产如知识产权、土地使用权、公司股权对外投资一定要把好评估,作价以及权属变更登记的手续。避免留下出资不到位或者虚假出资的法律风险。3. 问:知识产权出资权利存在瑕疵的法律风险答:对于技术出资方而言,应避免其存在任何知识产权合法性、完整性的法律风险。如果职务技术成果、软件职务作品等存在权属争议,将从主线上影响出资的成立。建议可考虑在投资合同或合同中写明:“投资方保证,所投入的高新技术投资前是其独家拥有的技术成果,与之有关的各项财产权利是完全的、充
2、足的,并且没有任何瑕疵”,并商定相应的缔约过错责任4. 问:以技术作为投资的风险大,作为合伙另一方如何防备答:一是技术本人的权属需要明确界定与保证;二是技术自身防备瑕疵作出商定;三是商定好交付方式和贬值风险。5. 问:公司间的互相借贷,也许被认定为无效?答:公司之间的借贷行为因违背有关法律规定,有也许被认定为无效。根据中国人民银行贷款通则“第六十一条 各级行政部门和企事业单位、供销合伙社等合伙经济组织、农村合伙基金会和其她基金会,不得经营存贷款等金融业务。公司之间不得违背国家规定办理借贷或者变 相借贷融资业务。”最高人民法院有关对公司借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何解决问题的批复“公司借贷合同违背有关金融法规,属无效合同” 的规定,公司之间不得办理借贷或变相借贷融资业务,公司之间签订的这种合同为无效合同。如:商定不管盈亏一方均固定收回本息的联营行为;商定一方向公司投 资,但不管公司与否赚钱,均固定收回本息的投资行为等,在实践中都将会被觉得是变相借贷行为而归于无效。6. 问:公司间借贷中出借人的风险?答:出借人有也许丧失担保利益。在公司间的借贷行为中,因借款主合同无效而导致担保无效,
3、对出借方是重大风险。最高人民法院有关合用中华人民共和国担保法若干问题的解释第八条规 定:“主合同无效而导致担保合同无效,担保人无过错的,担保人不承当民事责任;担保人有过错的,担保人承当民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的 三分之一。” 因此,一旦借款合同被认定无效,担保合同作为从合同也会被认定无效。出借人将无法获得或获得的担保利益将会大打折扣,在借款人无法归还本金的状况下,出借 人在一定限度上将丧失收回本金的保证。7. 问:如何采用合法的形式进行公司间的借贷,从而避免法律风险?答: (一)委托贷款根据中国人民银行有关商业银行开办委托贷款业务有关问题的告知:“托贷款是指由政府部门、企事业单位及个人等委托人提供资金,由商业银行(即 受托 人)根据委托人拟定的贷款对象、用途、金额、期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回的贷款。商业银行开办委托贷款业务,只收取手续费,不得承当任何形 式的贷款风险”的规定,容许公司或个人提供资金,由商业银行代为发放贷款。贷款对象由委托人自行拟定。这种贷款方式解决了公司间直接融通资金的难题。 它是公司间借贷受到限制的产物,是一种变相的直接公司借贷。由于商
4、业银行将会收取一定的手续费,因此会增长交易成本。但通过此方式可以实现公司之间借贷的 合法化。由于公司有权决定借款人和利率,因此对公司来说拥有较大的利润空间,在公司间借贷受到限制的状况下,不失为一种抱负的选择方式。(二)信托贷款按照信托法、信托投资公司管理措施的规定,公司可以作为委托人以信托贷款的方式实现借贷给另一公司。信托贷款的贷款对象是由受托人拟定的,信托贷款并不是完全意义上的公司间借贷关系,由于委托人在乎的是收益,而不是借款给谁。(三)其她变通方式除上述两种法律明确规定的方式以外,在实践操作中可以采用如下变通方式,在形式上实现公司之间借贷的合法化,从而达到公司之间借贷的目的。1、变化法律上的借贷主体除法律限制的几种情形外,公司和公民之间的借贷属于民间借贷,依法受法律保护。因此可以个人为中介,将拟进行借贷的公司连接起来,从而实现公司之间资 金融 通的目的。出借方先将资金借给个人,该个人再将资金借给实际使用资金的公司(称实际借款方)。同步规定实际借款方为个人的该笔借款,向出借人提供连带担 保。如果个人不能还款时,则出借方追索个人借款人,并同步规定实际借款人承当连带担保责任,维护了出借方
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