南京合同律师

1、为了适应公司新战略的发展，保障停车场安保新项目的正常、顺利开展，特制定安保从业人员的业务技能及个人素质的培训计划南京合同律师民事起诉状原告：重庆市XX照明电器有限公司住所地：重庆市沙坪坝区XXX镇XXX村法定代表人:XXX职务：总经理联系电话：023-；被告：重庆XX照明电器有限公司住所地：重庆市渝北区花卉园X路XX号法定代表人：XXX诉讼请求：一、判令被告立即支付货款共计元；二、判令被告承担自XX年1月15日起至付清货款日止，以XX00元欠款为基数及自XX年2月10日起至付清货款日止，以元欠款为基数，按人民银行同期贷款利率计算的资金占用损失；三、本案诉讼费、保全费等全部由被告承担。事实及理由：原告从XX年起长期分批向被告提供路灯杆及其附件，直到XX年被告自己生产不再从原告处购买上述产品。在此过程中被告陆续支付部分货款，截止XX年2月1日，被告欠原告货款元。经原告多次催促，被告未再付分文欠款。XX年12月12日原告到被告处追讨欠款，被告为原告出具了付款计划书，核实被告共欠原告货款元，约定被告于XX年1月15日前支付20万元，其余元于XX年春节前支付。但直到目前被告仍未付分文欠款。综上，

2、原告认为，被告欠付货款的违约行为已严重影响了原告的正常生产经营，为维护原告合法权益，特根据民事诉讼法、合同法的规定提出以上诉讼请求，望贵院判如所请。此致重庆市渝北区人民法院具状人：重庆市XX照明电器有限公司二一三年六月八日重庆市XX照明公司诉重庆XX照明公司案证据目录证据提交单位：重庆XX照明电器有限公司证据提交日期：XX年6月8日第一组证据：A.证据名称及来源重庆XX照明电器公司向重庆XX照明电器公司送货单1-8证据B、证明内容：原告、第一被告之间存在路灯杆及其附件买卖合同关系。第二组证据：A.证据名称及来源原告、第一被告双方对账单9证据B、证明内容：截止XX年2月1日第一被告购买原告产品部分明细及历年货款情况和已支付货款、欠款金额。第三组证据：A.证据名称及来源付款计划书10证据B、证明内容：第一被告欠原告货款金额及两被告连带付款期限。重庆市XX照明公司诉重庆XX照明公司合同纠纷案重庆市XX照明公司代理词尊敬的审判长、审判员：根据中华人民共和国民事诉讼法的规定，*律师事务所接受重庆市XX照明电器有限公司的委托，指派我们作为其与重庆XX照明电器有限公司买卖合同纠纷一案一审阶段的诉讼代

3、理人。接受委托后，我们仔细分析了案情及相关证据材料，现结合庭审的实际情况，在起诉状基础上发表以下代理意见：一、原告与第一被告之间法律关系明确根据庭审举证情况可知原告与第一被告买卖合同关系事实清楚，交易关系明确。原告长期向第一被告供货，原告与第一被告之间存在实实在在的交易，是双方当事人的真实意思表示，未违反有关法律法规的禁止性规定，理应受法律保护。二、第一被告按照双方交易及约定付款天经地义原告与第一被告双方于XX年2月1日对帐确认，第一被告共计欠付货款元，并约定当日支付XX00元，但第一被告当日实际只支付了元，所以第一被告从XX年2月1日起欠付货款元。虽经原告多次催促，第一被告未再付分文欠款。严重违背了诚实信用原则。三、两被告未按付款计划书付款，应连带支付本金及资金占用损失费XX年12月12日原告到第一被告处追讨欠款，第一被告为原告出具了付款计划书，第二被告以个人名义在该计划书上签名并摁手印对付款计划承担保证责任。该付款计划书确认第一被告共欠原告货款元，约定两被告于XX年1月15日前支付20万元，其余元于XX年春节前支付。但直到目前两被告仍未付分文欠款。两被告严重违背了诚实信用原则，理应

4、连带支付本金及资金占用损失费。综上，两被告欠付货款的违约行为已严重影响了原告的正常生产经营，为了保护当事人的合法权益，维护法律的尊严，代理人请求贵院依法判决。代理人：【案情】XX年1月6日、4月8日，潘某分别向刘某出具借款金额为4万元、6万元的借条各1份。后潘某向刘某出具关于上述两笔借款的月利率为2%的说明1份，落款时间XX年5月12日。借款后潘某在上述两份借条上添加“此款用于公司生产经营”等字样。潘某原系长江实业的法定代表人，不具有对外直接借款的权限。XX年5月2日长江实业通过全体成员大会免去潘某董事长职务，重新选举刘备为董事长;同月14日，经工商登记变更，长江实业的法定代表人变更为刘备。因刘某未能收回上述借款，致起讼争。名词解释：一、关于职务行为的法律规定：最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见第58条规定：“企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。”最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见第42条规定：“法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。”职务行为的特征1、与企

5、业的经营活动相联系。国家机关工作人员的职务行为必须是在执行职务中。2、以法人名义从事经营活动。3、利用职务的便利从事活动。职务行为责任的承担1、职务行为的民事责任由法人或国家机关承担。2、该行为的刑事责任则有行为人承担，法人有过错的依法承担相应责任。二、追认权即，是本人通过特定的法律行为，使无权代理人、无处分权人和限制民事行为能力人所为的行为成为有效法律行为的权利。法律特征主要有两点：从性质上说，追认权是一种形成权，追认行为是一种单方法律行为，对效力待定行为的承认或拒绝均取决于本人单方意志，无需征得行为人或第三人的同意。从法律后果上说，追认权的行使结果是使效力待定的民事法律行为变成有效的民事法律行为，本人的追认具有溯及力，一经追认，其效力待定的行为自始有效，使未经授权的效力待定行为与效力确定行为具有相同的法律后果。从而使本人承担民事责任。三、表见代理是指没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的无权代理人，以被代理人名义进行的民事行为在客观上使第三人相信其有代理权而实施的代理行为。合同法第49条规定的：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信

6、行为人有代理权的，该代理行为有效。”其意义在于维护代理制度的诚信基础，保护善意第三人的合法权益，建立正常的民事流转秩序。表见代理的构成条件是：1、在表面上须符合代理行为的特征;2、相对人在客观上有理由相信无权代理人有代理权。3、相对人主观上是善意的且无过错。4、无权代理人与相对人之间的民事行为具备成立要件。【审判】刘某认为长江实业系本案涉讼借款的共同借款人，两被告对此予以否认，本院根据潘某先后向刘某出具的两份借条，亦不能确认长江实业有与潘某向刘某共同借款的意思表示。潘某向刘某出具借条时虽系长江实业的法定代表人，但这既不表示其当然具有代表公司对外借款的权限，亦不表示其不能以个人名义对外借款。根据长江实业章程的规定，长江实业法定代表人不具有直接对外借款的权限。按常理，刘某先后两次向潘某出借款项，如果认定共同借款人系潘某与长江实业，应当要求长江实业在借条上加盖印章或者出具借据、委托书等，应尽到善意相对人谨慎的注意义务。尽管刘某后来要求潘某在借条上添加了借款用途，由于添加时间的不确定、潘某身份的变化，加之并无证据表明借款之初长江实业有与潘某共同借款的意思表示等，法院不能认定长江实业系本案涉讼借

7、款的共同借款人。、法院判决：被告潘某于判决生效后十日内归还刘某刘某借款本金元、利息6400元，合计元。驳回刘某刘某的其他诉讼请求。【评析】本案的争议焦点为：法定代表人潘某对外签字借款的行为能否认定为职务行为?法定代表人指依法律或法人章程规定代表法人行使职权的负责人。我国民法通则第43条规定：企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任。最高人民法院民法通则若干问题意见第58条进一步规定：企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人的名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应承担民事责任。但是，法定代表人的对外民事行为并非都是职务行为，比如本案中讨论的法定代表人对外签字借款的行为，也可能是法定代表人的个人行为。结合本案，法院认为，法定代表人潘某的对外借款行为不属于职务行为，主要理由是：1、潘某的对外借款行为并未以长江实业名义。本案中，XX年1月6日、4月8日潘某在向刘某借款时，均是以个人名义出具借条，长江实业没并未在借条上签章，虽潘某借款后于XX年12日两份借条上添加“此款用于公司生产经营”等字样，只能说明潘某该借款的用途，但是没有依据证明借款确实入账，也没有依据

8、证明该借款确实用于长江实业。因此，不能认定潘某是以长江实业的名义对外借款。2、潘某对外借款未经长江实业的授权。法定代表人从事职务行为应在权限范围内进行。本案中，潘某不具有代表长江实业对外借款的权限。从实质要件上看，根据长江实业的章程的规定，法定代表人不具有直接对外借款的权限;从形式要件上看，潘某向刘某借款时，长江实业并未在借条上加盖印章，潘某也未出具授权委托书，事后潘某的借款行为也未得到长江实业的追认。因此，潘某对外借款未取得长江实业的授权。这里需要注意的是，法定代表人的行为超越权限，不一定无效，可能构成表见代理，我国合同法第50条规定：法人或其它组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限以外，该代表行为有效。但是本案中，潘某对外借款时并非以法定表人的名义，而是以个人名义实施的借款行为，也就不具备构成表见代表的先决条件。(比如说，潘某平时向他人借款用于公司生产经营，后来均由所在公司承担还款义务，那么借款方就可以此认为潘某的行为系表见代理)综上，法定代表人潘某对外签字借款的行为不能认定为职务行为。这里需要探讨的是，审判实务中会遇到这样一个误区：只要是法

9、定代表人签字借款，载明了借款用途就可以认定为法定代表人的职务行为。那么，法院面对法定代表人对外签字借款的行为性质应如何认定?对此，笔者认为可以从以下三个角度进行分析。1、从法定代表人角度分析，法定代表人从事职权行为需具备两个条件，一是应具有法定代表人的身份;二是应在权限范围内进行。作为法定代表人的自然人在生活中具有多重身份，他实施的行为可能是职务行为，也可能是个人行为，应区分对待。比如董事长以个人名义购买家庭生活资料，则必然为个人行为，而非职务行为。2、从借款借据的形式要件角度分析，法定代表人依职权对外借款应从以下几个方面综合考虑：法定代表人签订借款借据是否以法人的名义、是否在借据上载明了借款的用途、借款是否入账、法人是否在借据上加盖印章、是否有法人出具的授权委托书等。例如在本案中，潘某以个人名义向刘某借款，在借款借据上仅仅载明了借款的用途，但是没有依据证明借款确实入账，也没有依据证明该借款确实用于长江实业，因此不能认定潘某的借款行为属于职务行为。3、从债权人的角度分析，债权人是否尽到善意相对人谨慎的注意义务：债权人在与相对人签订借款借据时有无审查相对人的身份及权限、有无要求法人在借据上加盖印章、如果债权人只愿意和自然人发生债权债务关系时，是否明确拒绝对方以法定代表人身份与自己发生债权债务关系等。律师建议：出借人向法定代表

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