法律尽职调查操作实务--1企业基本情况

1、法律尽职调查操作实务法律尽职调查操作实务-1.1.企业基本情况企业基本情况汇报人：汇报人：XXXXXX目目录录C COONNT TE ENNT TS S一一审阅文件清单审阅文件清单二二访谈清单访谈清单三三主要法律问题主要法律问题一、审阅文件清单一、审阅文件清单一、审阅文件清单一、审阅文件清单序号序号审阅审阅文件清文件清单单设设立立时时的的基本情况基本情况（法法定代表人、定代表人、经营经营范范围围、住所、名称）、住所、名称）1设立时的营业执照正副本2设立时的公司章程3设立时的工商档案(通常为效率考虑，审阅公司提供或调取的自设立至尽调基准日整套工商档案，若下述变更中涉及的部分文件与工商档案重合，可不重复提供)4设立时公司的组织机构代码证（若涉及）变变更更法法定代表人定代表人变变更更1历任法定代表人名单2股东（大）会决议3董事会决议4任命文件5变更后的营业执照一、审阅文件清单一、审阅文件清单序号序号审阅审阅文件清文件清单单经营经营范范围变围变更更1股东(大)会决议2董事会决议3相关资质行政许可/备案4新章程或章程修正案5变更后的营业执照住所住所变变更更1股东(大)会决议2董事会决议3租赁合同

2、产权证明4新章程或章程修正案5变更后的营业执照一、审阅文件清单一、审阅文件清单序号序号审阅审阅文件清文件清单单名称名称变变更更1股东(大)会决议2董事会决议3名称预核准文件4新章程或章程修正案5变更后的营业执照二、访谈清单二、访谈清单二、访谈清单二、访谈清单通常在与公司创始人或高层访谈时就涉及公司成立、发展沿革、重大里程碑事件，以及与公司董事会办公室或综合部门、法律部门负责人员访谈时会涉及如下问题：(1)请介绍公司成立的时间以及背景；(2)请介绍公司发展过程中的重大变更事件；(3)请介绍公司的主要股权变化(增资、股权转让等);(4)请介绍公司主要的融资历史(若有);二、访谈清单二、访谈清单(5)请介绍公司现有股东的主要背景(是外部投资者还是实际控制人控制的主体、员工持股平台等);(6)请介绍公司发展规划；(7)请介绍公司召开股东(大)会、董事会的具体情形、方式等；(8)请介绍公司是否曾面临工商管理部门的处罚；(9)请介绍公司的管理架构以及各部门的业务划分。三、主要法律问题三、主要法律问题三、主要法律问题三、主要法律问题三、主要法律问题三、主要法律问题（一）营业执照（一）营业执照营业执照

3、是企业或组织合法存续的证明。通过审阅公司的营业执照可以了解其基本信息。营业执照分正本和副本，二者具有相同的法律效力。2021年12月24日发布的公司法（修订草案）新增了关于电子营业执照的规定：“公司登记机关可以按照规定发给电子营业执照，电子营业执照与纸质营业执照具有同等法律效力。”该规定首次明确了电子营业执照的法律地位。三、主要法律问题三、主要法律问题需要注意，根据2015年发展和改革委员会等部门发布的法人和其他组织统一社会信用代码制度建设总体方案，自2015年10月1日起，各地颁发的营业执照上将载明统一社会信用代码以及二维码信息，通过扫描二维码、可登录“国家企业信用信息公示系统”，了解更多登记、备案、许可、监管信息。另外，营业执照下方通常载明登记机关和营业执照的颁发日期。并载明提示：每年1月1日至6月30日通过企业信用信息公示系统报送上一年度年度报告并公示。三、主要法律问题三、主要法律问题营业执照系律师判断公司是否合法存续的重要文件，同时律师可以通过审阅公司营业执照了解公司的基本信息，如公司全称、住所、法定代表人、注册资本、实收资本、公司类型、经营范围、成立日期和营业期限等情况。三、

4、主要法律问题三、主要法律问题（二）名称（二）名称1.1.名称预先核准程序问题名称预先核准程序问题名称预先核准行政许可事项目前已经取消（根据国发20196号文件国务院关于取消和下放一批行政许可事项的决定，以及国市监注201970号文件市场监管总局关于做好取消企业名称预先核准行政许可事项衔接工作的通知,名称预先核准行政许可事项已经取消，全国各地陆续推行企业名称自主申报）,全国各地陆续推行企业名称自主申报。律师开展法律尽职调查、核查企业工商档案信息时应当注意根据公司的成立时间分辨适用的法律法规依据。三、主要法律问题三、主要法律问题2.2.名称构成因素名称构成因素通常情况下，构成企业名称的四项基本要素为：行政区划名称+字号+行业或经营特点+组织形式，法律法规另有规定的除外。例如，北京安泰新世纪信息技术有限公司，“北京”为行政区划；“安泰新世纪”为字号；“信息技术”为行业；“有限公司”为组织形式。律师在尽职调查时，应当注意以下不当情形：比如企业名称中用行政区划作为字号（县以上行政区划的地名具有其他含义的除外）,企业名称中使用了不适当的汉字等。三、主要法律问题三、主要法律问题(1)(1)行政区划：

5、行政区划：本企业所在地县级以上行政区划的名称或地名。需要注意特别规定，比如企业名称登记管理规定(2020年修订)第12条规定：企业名称冠以“中国”“中华”“中央”“全国”“国家”等字词，应当按照有关规定从严审核，并报国务院批准。国务院市场监督管理部门负责制定具体管理办法。企业名称中间含有“中国”“中华”“全国”“国家”等字词的，该字词应当是行业限定语。使用外国投资者字号的外商独资或者控股的外商投资企业，企业名称中可以含有“(中国)”字样。三、主要法律问题三、主要法律问题(2)(2)字号：字号：应当由2个以上汉字组成，县级以上地方行政区划名称、行业或者经营特点不得作为字号，另有含义的除外。字号仅是所代表的商事主体名称中的核心部分，并非该商事主体的名称，如北京“全聚德”,天津“狗不理”等。另外，企业名称可以使用自然人投资人的姓名作字号。但应当注意，根据2002年1月14日原国家工商行政管理总局的关于企业名称使用有关问题的答复(工商企字2002第3号)的相关规定，不得发生让公众产生误解或联想的情形，不得使用非该企业自然人投资人的姓氏。三、主要法律问题三、主要法律问题(3)(3)行业或经营特点

6、：行业或经营特点：企业名称中的行业或者经营特点应当根据企业的主营业务和国民经济行业分类标准标明。国民经济行业分类标准中没有规定的，可以参照行业习惯或者专业文献等表述。一般情况下，应当与企业经营范围一致。企业经济活动性质分别属于国民经济行业不同大类的，应当选择主要经济活动性质所属国民经济行业类别用语表述企业名称中的行业，如房地产、金融、保险业等。三、主要法律问题三、主要法律问题(4)(4)组织形式：组织形式：根据其组织结构或者责任形式，依法在企业名称中标明的组织形式，包括股份有限公司、有限责任公司、外商投资企业、非公司制企业法人包括全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、集体所有制(股份合作)企业法人、联营企业法人、个人独资企业、合伙企业。另外，股份有限公司的组织形式，必须在公司名称中标明股份有限公司或者股份公司字样；有限责任公司的组织形式，必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。三、主要法律问题三、主要法律问题需要注意，自2020年1月1日起施行的外商投资法第42条规定，中外合资经营企业法外资企业法中外合作经营企业法同时废止；该法施行前依照中外合资经营企业法外资企业法中外合作

7、经营企业法设立的外商投资企业，在该法施行后5年内可以继续保留原企业组织形式等；另根据其第31条规定，外商投资企业的组织形式、组织机构及其活动准则，适用公司法合伙企业法等法律的规定。三、主要法律问题三、主要法律问题3.3.公司名称与商标冲突的查询和解决方案公司名称与商标冲突的查询和解决方案实践中，公司名称可能会与他人拥有的商标权甚至驰名商标发生冲突，商标持有人可能按照反不正当竞争法（2019年修正）的相关规定，向监管部门提起举报、要求查处。若公司构成实施混淆行为的，由监督检查部门责令停止违法行为，没收违法商品并处相应金额的罚款，情节严重的，吊销营业执照。商标持有人甚至可以公司企业名称侵犯注册商标专用权或者构成不正当竞争为由向人民法院提起诉讼。三、主要法律问题三、主要法律问题律师在审查公司字号是否与已注册商标相同或近似时，可以前往中国商标网查询，并根据先后时间判断公司的字号是否存在因与其他人注册的商标冲突而产生的法律风险。若律师发现公司的字号与某商标或驰名商标有冲突，并且是他人的商标或驰名商标使用在先，应当向公司提示法律风险，并提出法律建议。三、主要法律问题三、主要法律问题4.4.名称的变

8、更名称的变更若公司发生名称变更事项，则应符合以下程序，律师在尽职调查过程中应当注意对相关文件的审查：首先，公司应当召开股东(大)会或董事会(根据公司章程的权限约定)，作出同意公司名称变更的决议；三、主要法律问题三、主要法律问题其次，登录企业名称自主申报系统并进行自主申报；最后，尽快办理工商变更登记手续及其他必要的手续：(1)修改公司章程；(2)营业执照变更；(3)变更银行开户许可证、银行账户名称等公司证照。三、主要法律问题三、主要法律问题（三）经营范围（三）经营范围经营范围是指国家允许企业生产和经营的商品类别、品种及服务项目，反映企业业务活动的内容和生产经营方向，是企业业务活动范围的法律界限。企业的经营范围由企业登记机关根据投资人或者企业的申请依法登记。企业的经营范围应当与章程或者合伙协议的规定相一致。三、主要法律问题三、主要法律问题经营范围分为许可经营项目和一般经营项目。许可经营项目许可经营项目是指企业在申请登记前依据法律、行政法规、国务院决定应当报经有关部门批准的项目。一般经营项目一般经营项目是指不需批准，企业可以自主申请的项目。三、主要法律问题三、主要法律问题前置许可事项一般适用

9、2017年8月30日工商总局关于调整工商登记前置审批事项目录的通知。企业从事工商登记前置审批事项目录中事项的，应当在依法报经相关审批部门审批后，凭许可文件、证件向工商部门申请登记注册，工商部门依法核发营业执照。企业从事工商登记前置审批事项目录外事项的，应直接向工商部门申请登记注册，工商部门依法核发营业执照。三、主要法律问题三、主要法律问题后置许可事项主要是指根据主管部门规定，由工商主管部门“先照后证”的相关事项。通常情况下，后置许可事项在取得相关后置许可事项审批后，由公司申请相应变更经营范围。三、主要法律问题三、主要法律问题律师应当审阅公司营业执照所载的经营范围，了解是否有许可经营项目。如果有许可经营项目，应当关注该公司是否取得了该等许可审批。如果公司的经营范围中有特殊行业、特殊类别的，也应该相应关注该等范围是否获得了特别部门的批准。另外，律师也可以通过访谈高管、审阅公司业务资料、业务人员访谈等其他方式了解公司实际从事的经营范围，与营业执照所载的内容是否一致。三、主要法律问题三、主要法律问题1.1.审阅公司的经营范围是否合规审阅公司的经营范围是否合规律师在尽职调查中，可以通过审阅公司的

10、营业执照、公司章程及公司经营资质等材料，进而发现和/或判断公司的经营范围是否合规。应特别留意尽职调查中可能遇到以下情形：(1)经营范围可以选择多个行业，不受公司名称行业范围的限制。比如，广告公司的经营范围中也可以有贸易的内容，贸易公司的经营范围中也可以有咨询、服务等内容。三、主要法律问题三、主要法律问题(2)各个省市对于公司名称及经营范围的语言表述要求有所不同。以北京市市场监督管理局为例，经营范围根据国民经济行业分类北京市新增产业的禁止和限制目录(2018年版)以及投资办照通用指南及风险提示办理即可。律师应当注意尽职调查对象的经营范围是否符合当地工商登记机关的要求。三、主要法律问题三、主要法律问题(3)需要前置审批的经营范围，需要事先办理好前置审批许可后，方可将该经营范围写进营业执照，比如生产食品，必须先办理食品生产许可证。(4)有些特殊行业的经营范围对于公司注册资本有特殊的要求。如根据商业银行法(2015年修正)的规定，设立全国性商业银行的注册资本最低限额为10亿元；设立城市商业银行的注册资本最低限额为1亿元；设立农村商业银行的注册资本最低限额为5000万元。三、主要法律问题三、主要

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