小笨的民法总论缩印.doc

1 1、公法和私法的区别、公法和私法的区别(1) 从利益保护的重心来看，公法以维护公共利益即“公益”为主要目的，私法则以保护个人或私人利益即“私益”为依归2) 从调整的社会关系即对象来看，公法调整的是国家与公民之间、政府与社会之间的各种关系，主要体现为政治关系、行政关系及诉讼关系等私法调整私人之间的民商事关系即平等主体之间的财产关系和人身关系 (3) 公法以权力为轴心，严守“权力法定”的定律；私法则以权利为核心，适用“权利推定”的逻辑4) 公法奉行“国家或政府干预”的理念，私法遵循“意思自治” 、 “私法自治”的原则5) 公法以政治国家为作用空间，私法以市民社会为功能范域2 2、、民法的概念民法的概念民法，是指一切调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称 3 3、、财产关系与人身关系的区别财产关系与人身关系的区别（1）两类关系中的权利性质不同财产法律关系确立的权利是财产权利，它通常是可以转让的；而在人身法律关系中确立的权利与权利主体的人身一般是不可分离的、不能转让的2）对这两类关系的保护方法不同财产法律关系受到破坏时，主要造成财产利益的损失，应适用财产补救方法，通过返还原物、赔偿损失等民事责任的方式加以保护；而人身法律关系受到侵犯，主要造成非物质利益及精神利益的损害，因此应通过恢复名誉以及适当的补偿来保护。

4 4、、民法渊源的类型民法渊源的类型一、宪法是国家的根本大法：是包括民法在内的各部门法的立法依据和基准二、民事基本法：是由全国人民代表大会制定的调整民事关系的基本法律三、民事单行法与其他法律中的民法规范： 民事单行法是指由全国人民代表大会常务委员会通过的调整某一领域民事关系的法律四、 法规：是指由行使行政立法权的国务院和有地方立法权的地方权力机关制定的规范性文件五、 规章：是国务院各部委和地方人民政府为贯彻法律、法规在其权限范围内制定的规范性文件六、 判例与法理七、 最高人民法院的司法解释 ：依宪法规定最高人民法院有权就法律适用中的问题作出解释八、 国家政策：政策不同于法律按其性质不应成为法源但我国《民法通则》第 6 条规定“民事活动必须遵守法律法律没有规定的应当遵守国家政策 ”据此在一定条件下国家政策也可为民法的渊源九、 习惯：是指一定范围、一定地域的人们长期形成的为多数人认可并遵守的行为规范我国《民法通则》中未规定习惯是否可为法源但在《合同法》中规定解释合同时可依习惯十、 国际条约： 《民法通则》第 142 条第 2 款规定“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的适用国际条约的规定但中华人民共和国声明保留的条款除外。

”5 5、、民法基本原则的功能民法基本原则的功能（1）指引民事立法的功能 民法基本原则是进行民事立法的指导思想，是避免民法体系冲突、建立民法协调体系、发挥民法系统功能的重要筹码 （2）民法基本原则是现行法规进行评价与解释的指南 （3）规范民事行为和民事审判的功能 （4）克服成文民法局限性的功能 （5）提升市民法治理念的功能 6、私法自治原则的内涵、私法自治原则的内涵又称意思自治原则，是指法律确认民事主体可以自由的基于其意志去进行民事活动的基本原则私法自治原则的核心就是确认和保障民事主体的自由7、民事法律关系的要素民事法律关系的要素（一）主体要素：指参加民事法律关系，享受权利和承担义务的具有民事主体资格的（二）客体要素：民事法律关系的客体，有称标的，是民事主体之间据以建立民事法律关系的对象性事物，是民事主体追求的利益的反映，成为民事主体活动的目标民事法律关系的客体概括起来有以下几种：1.物 2.行为 3.智力成果 4.人身利益（三）内容要素 具有民事主体资格的人如何实现其参与民事生活的目标，也即实现其参与民事生活的目的，这种实现其受法律保护的利益的方式和过程，就是民事法律关系的内容8 8、、自助行为的概念及要件自助行为的概念及要件自助行为是指权利人受到不法侵害之后,为保全或者恢复自己的权利,在情势紧迫而不能及时请求国家机关予以救助的情况下,依靠自己的力量,对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施的行为。

自助行为必须符合以下条件：1.必须是为保护权利人自己的合法权益；2.必须情事紧迫而又不能及时请求国家机关予以救助；3.必须为法律和社会公德所认可的强制措施；4.必须不得超过必要限度，如可以扣押财产，但不能羁押人身， （并非绝对不能限制人身自由，但只能在必要的情况下，且不能超过必要的限度）超过必要限度的，会构成侵权行为；5.必须事后及时提请有关部门处理9.9.自然人民事行为能力的类型自然人民事行为能力的类型（1）完全民事行为能力 1、成年无精神病人 2、劳动成年人 （2）限制民事行为 1、10 周岁以上的未成年人 2、部分精神病人 不能完全辩认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人 3、限制行为能力人不能独立实施的法律行为由其法定代理人代理（3）无民事行为能力 1、不满 10 周岁的未成年人 2、完全精神病人 10、宣告失踪的条件宣告失踪的条件（一）主体条件：必须由利害关系人向人民法院申请利害关系人包括配偶、父母、成年子女、祖父母、外祖父母、兄弟姐妹以及与被宣告失踪的人有民事权利义务关系的公民和法人二）客体条件：1.有下落不明的事实如发生洪水、地震、战争等情况如果知道某人在某地，即使很久没有回来，也不能认为失踪。

2.下落不明必须满两年其中战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起算三）形式条件申请必须采用书面形式，不得口头申请必须经人民法院依照法定程序宣告失踪，任何单位与个人没有这个权利11、宣告死亡的撤销的效力宣告死亡的撤销的效力（1）在人身关系方面配偶尚未再婚的，婚姻关系自行恢复；配偶已再婚的，再婚效力不受撤销宣告的影响，即使再婚后离婚的，婚姻关系也不当然恢复；子女在宣告死亡期间被他人收养的，收养关系仍然有效，不受撤销宣告的影响2）在财产关系方面因宣告死亡而继承、受遗赠或以其他方式取得遗产者，均应返还；返还原则应是原物及孳息；原物已被第三人善意取得时，则免除原物返还义务，代之以适当补偿3）宣告死亡若系利害关系人隐瞒真相恶意所致，属于侵权行为，侵害人不仅要返还所取得的财产及孳息，还要负赔偿责任4）被撤消死亡宣告的人的子女在被宣告死亡期间被他人依法收养的，该收养关系有效，被撤消死亡宣告的人仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外（5）被宣告死亡人在死亡期间实施的事实行为有效12、监护人的职责监护人的职责监护人的职责包括人身监护和财产监护两个方面对未成年人的人身监护，以教养、保护为目的。

对被宣告为无行为能力人的监护，以保障其本人及社会的安全，并促其恢复健康为目的至于财产监护，监护人得依法管理被监护人的财产，代理监护人为法律行为1313、、自然人的人格权和身份权的区别自然人的人格权和身份权的区别（1） 、内容的不同：人格权是指他人侵犯了你的生命权、身体权、健康权、人身自由权、隐私权、名称权、姓名权、肖像权、肖像权，名誉权之类，你可以主张的侵权之债;身份权是他人侵犯了你的亲权、配偶权、监护权，股权身份权，包括著作权、发明权、专利权、商标权等等知识产权中的人身权你可以主张的侵权之债2） 、权力性质的不同：人格权注重的是人的独立性和尊严受社会保护.而身份权注重的是你与其他人之间的关系值得社会保护3） 、诉讼时效的不同：我国《民法通则》第 136 条规定，身体受到伤害要求赔偿的，诉讼时效为知道或应当知道受到伤害起一年其他的人格权和身份权的诉讼时效通常为两年1414、、姓名权、隐私权的概念及其内容姓名权、隐私权的概念及其内容1、姓名权概念： 姓名权是公民依法享有的决定、使用、变更自己的姓名并要求他人尊重自己姓名的一种人格权利内容：1.改名权改名权就是自然人按照法律规定改变自己姓名的权利，也称为姓名变更权。

其含义为，自然人可以按照自己的意愿依照规定改变自己的姓名，不受其他限制 2.姓名使用权姓名使用权就是自然人对自己的姓名的专有使用权使用自己的姓名是自然人姓名权的重要内容，自然人在民事活动中，除法律另有规定的，可以使用本名，也可以使用自己的笔名、艺名或化名等任何组织与个人都不得强迫自然人使用或不使用某一姓名3.自我命名权自我命名权就是自然人决定自己姓名的权利，任何人无权干涉自然人的姓，原则上不能选择2、隐私权：概念：隐私权作为一种基本人格权利，是指公民“享有的私人生活安宁与私人信息依法受到保护，不被他人非法侵扰、知悉、搜集、利用和公开的一种人格权 ”内容：1.个人生活自由权权利主体按照自己的意志从事或不从事某种与社会公共利益无关或无害的活动，不受他人干预、破坏或支配2.情报保密权个人生活情报，包括所有的个人信息和资料3.个人通讯秘密权权利主体有权对个人信件、电报、、及谈论的内容加以保密，禁止他人非法窃听或窃取4.个人隐私利用权权利主体有权依法按自己的意志利用其隐私，以从事各种满足自身需要的活动1515、、法人的概念及应具备的条件法人的概念及应具备的条件（1）概念：法人相对于自然人而言自然人是以生命为存在特征的个人。

我们每个人都是自然人法人是在法律上人格化了的、依法具有民事权利能力和民事行为能力并独立享有民事权利、承担民事义务的社会组织2）条件：一、依法成立二、有必要的财产和经费法人具备必要的财产或者经费是法人应具备的最重要的基础条件3、有自己的名称、组织机构和场所四、满足法律规定的其他条件1616、、代理说代表说的区别代理说代表说的区别主体地位主体地位与法人的关系与法人的关系行为性质行为性质代理代理代理人为独立主体代理人为独立主体平等主体关系平等主体关系非法人的行为非法人的行为法人代表法人代表代表人为法人机关代表人为法人机关内部组织关系内部组织关系法人本身的行为法人本身的行为民法上的“代理”是指代理人在代理权限范围内，以被代理人名义与第三人为民事法律行为，从而对被代理人直接发生权利义务的行为1717、、法人的分类法人的分类（一）企业法人 企业法人是以营利为目的、独立从事商品生产和经营活动的经济组织机关、事业单位和社会团体法人 1．机关法人2．事业单位法人 3．社会团体法人1818、、合伙的特征合伙的特征一、合伙协议是合伙得以成立的法律基础二、合伙须由全体合伙人共同出资、共同经营三、共负盈亏，共担风险，承担无限连带责任四、合伙是一种独立的联合组织，具有团体的属性1919、合伙的成立条件、合伙的成立条件一、合伙人须为两个以上的民事主体，合伙人为自然人的应当具有完全民事行为能力二、有书面合伙协议三、合伙人认缴或者实际出资四、有合伙企业的名称和生产经营的场所五、法律、行政法规规定的其他条件2020、入伙的条件和后果、入伙的条件和后果一、条件：1.全体合伙人的一致同意2.入伙人与原合伙人订立书面入伙协议3.订立入伙协议时，原合伙人应向入伙人告之原合伙企业的经营状况和财务状况2、后果：（1）.书面合伙协议订立后，新合伙人即取得合伙人的资格（2）.依照《合伙企业法》第 44 条第 2 款的规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任（3）.如果入伙人与原合伙人约定对入伙前的债务不承担责任，这种约定不可对抗第三人，但对内效力予以承认（4）.依据《合伙企业法》第 77 条规定，新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任2121、民事权利客体的种类、民事权利客体的种类①物②货币与有价证券③行为④知识产品⑤权利⑥人身利益⑦其他客体2222、、民法上物的概念和特征民法上物的概念和特征1、概念：是指能够满足民事主体的需要并且能够为民事主体所支配的物体或自然力。

2、特征：1.物是人体之外的客观存在 2.物必须能被人支配与控制 3.物必须具有效用2323、民事法。