司考复习民诉重要知识点精品笔记汇编.docx

司考复习民诉重要知识点精品笔记：（1）1．诉的三个要素：当事人、诉讼标的、诉的理由诉讼标的：是指民事权利义务关系诉讼标的物：有争议的具体东西（金钱、财产、行为）诉讼请求：要求诉讼标的额：双方当事人有争执的金钱数额诉讼法律关系：有一方必定是法院2．诉的分类：根据原告的请求内容来分（肯定要有原被告才能分，只有一方当事人的不能分）分为三类：①确认之诉，确认法律关系的诉，只有确认，不求给付，积极确认之诉，消极确认之诉②给付之诉，履行某种义务的诉，包括财务和行为（作为和不作为）先行确认，再求给付，只要是有给付内容的就是给付之诉③变更之诉，消灭或改变某种既存的法律关系，现有关系，再变更如离婚诉讼3．反诉，本诉的被告针对本诉的原告向法院提出的独立的反请求①独立的诉，与反驳不同，反驳仅仅是一个否定，提出了独立的请求原告撤诉的，反诉还存在②被告针对原告提出的，对案外人提出的不算③反诉与本诉要有牵连关系（同一法律关系或同一法律事实，买卖合同关系）④在本诉进行中提出⑤向受理本诉的法院提出，本诉的法院牵连管辖（只解决地域管辖的问题，级别管辖不牵连）⑥适用同一诉讼程序⑦反诉提出的时间：在一审举证期限届满前提出，可以合并审理。

过了举证期限不让提二审、再审可以随时提，先调解，调不成告之另行起诉二审提反诉，调不成另起诉）4．诉的合并主体（当事人）的合并客体（诉讼标的）的合并客体合并的，可以分别审理，也可以一起审理，可以分别判决，也可以一起判决，但是如果无牵连关系的话，必须分别判决5．在我国进行的民事诉讼，必须适应我国的民事诉讼法省一级民族自治区制定的民诉法的补充规定，需全国人大常委会批准；市县一级的民族自治州、县制定的民诉法补充规定，先报省人大常委会批准，再报全国人大常委会备案6．民诉的基本原则①平等原则，两方权利平等、权利对应②对等原则（同等原则），同等待遇，对等限制只能是对外国人或外国法人、其他组织、无国籍人③辩论原则可以口头、书面，贯穿所有诉讼过程（一审、二审、再审），证人不辩论，可以围绕程序、证据、实体进行辩论必须有原被告才行，非诉、特别程序、执行程序可没有辩论（解担选无限死督公破+执行，确认人民调解协议效力案件、实现担保物权案件、选民资格案件、认定无主财产案件、认定公民为无限人、宣告失踪宣告死亡案件、申请支付令的督促程序、票据的公示催告程序、破产程序）④处分原则，不告不理，判决内容不能超过原告诉讼请求，所有的请求都要判决，注意调解可以超诉求。

处分原则是不告不理，不超、不漏判诉求）法院对处分原则可以监督，比如原告要离婚，法院认定是无效婚姻，原告想撤诉，法院不准许⑤调解要自愿、合法⑥所有诉讼人都要讲诚实信用原则⑦检查监督原则，检察院对法院生效裁判，抗诉启动再审；检察院对生效裁判、审判人员违法行为、错误的执行活动都可以提出检查建议⑧支持起诉原则对受害人未起诉的，可以鼓励支持受害人起诉7．独任制①适用的案件：督公简别除选疑督促程序、公示催告阶段<除权判决阶段要用合议制>、简易程序、特别程序<选民资格案件和特别程序中的重大疑难案件要合议制>）②只能是基层法院和派出法庭③审判员一人审理④只能是一审案件8．合议制一审合议，可审判员组合议庭，也可以审判员+人民陪审员组合议庭，但是选民资格案件和特别程序中的重大、疑难案件只能审判员合议一审合议庭随意组，选特疑无陪审）二审合议庭只能由审判员组成二审发回审或再审，应当合议，不能独任审；原审判人员回避，另行组成合议庭；二审或再审用一审程序的，可以有陪审员参加；二审或再审用一审程序的可以上诉9．官大的当审判长判决意见应该是少数服从多数，形不成多数的，交审委会讨论，不同意见要如实记入笔录法院是用独任还是合议，或者审批人员是谁，由法院自己决定，不能当事人选择。

10．回避的人员，审检侦书翻鉴勘（证人不回避）回避的原因：亲客送礼有利有影响（①是本案当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属；②与本案有利害关系；③与本案当事人、诉讼代理人有其他关系可能影响公正；④接受本案当事人、诉讼代理人请客送礼的或违规会见当事人、诉讼代理人的）   可以自行回避，也可以申请回避（口头或书面都可以）   申请回避时间：开始审理时提出，法庭辩论终结前提出   申请回避的效果：被申请回避的应当暂停与本案相关工作；案件需要采取紧急措施的可以继续工作  回避的决定权：院长担任审批长的由审委会决定；审判人员的回避由院长决定；其他人员的回避由审判长决定（当兵的由当官的决定，当官的由院长决定，院长由审委会决定）   申请回避被驳回的，申请人可以申请复议（被申请回避的人不能复议），复议期间不停止与本案的有关工作（申停复不停），回避前审理的工作是否有效，由法院自主决定   申请回避是向本院提出，向本院复议11．原则上是两审终审二审是当事人上诉产生的两审终审的例外（一审终审、不可上诉）的：最小特，督公破，调裁婚：①最高法院一审案件；②小额诉讼案件；③特别程序（6个，解担选无限死）；督促程序；公示催告程序；破产程序；④调解书；⑤裁定书（有4个例外可上诉，裁定不予受理、裁定驳回起诉、裁定管辖权异议、裁定驳回破产申请）。

⑥宣告婚姻无效的案件12．公开审判原则通常审理要公开，合议庭评议一律不公开，判决一律要公开涉及国家秘密、个人隐私属法定不公开；离婚案件及涉及商业秘密的案件属申请不公开涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私或者法律规定应保密的证据，不公开质证审决公议不公；国密个隐法定不公开；离婚商秘经申请可以不公开，由法院决定专利的要公开）13．确定当事人问题：自然人、法人、其他组织（不是法人）根据民诉规定可以做原被告的其他组织：①私营独资企业做当事人（其老板也就是私营企业主不做当事人）、个体工商户（依法登记领取营业执照，以营业执照上的登记人为原被告）、合伙组织（即合伙企业，有营业执照）②个人合伙（公民合伙）的自己做当事人③依法登记领取营业执照的合伙型联营企业做当事人（题目没有明确告诉合伙联营的，看有没有营业执照）④依法登记领取我国营业执照的中外合作、外资企业⑤法人依法设立，领取了营业执照的分支机构子公司可做当事人，分公司只有依法登记、领取了营业执照的可以做当事人，此时可以选择起诉分公司、法人，也可以一起起诉两者⑥银行、保险只能分支机构做当事人，不能告其法人（该分公司已经满足上面的⑤）；储蓄所不是分支机构，不能做当事人。

14．适格当事人问题（正当当事人），通常是指对所争议的民事法律关系的主体1》法定例外，虽然不是主体，但是可以做正当当事人的10个：①失踪人的财产代管人；②根据作者书面授权的著作权集体管理组织，以自己名义起诉；③破产管理人；④清算组织，清算人；⑤遗产管理人、遗嘱执行人；⑥股东代表诉讼中的股东；⑦保护死者名誉的死者近亲属；⑧公益诉讼的公益组织（公益诉讼不要求公益组织有实际损失，公益组织是法律规定的机关或组织，能做原告的环保组织需要在地级市以上民政部门登记的5年以上的环保组织；消费者公益诉讼的有两类，全国消协、省级以上登记的消协）    都是以自己名义起诉或应诉10.在确认之诉中对诉讼标的有确认利益的人     无限人不具有民事诉讼能力，必须由法定代理人参加诉讼（18岁为划分，就分为两档）15．通常情况下，有民事权利能力的人，有民事诉讼能力；但是有些没用民事权利能力的，也有民事诉讼能力，如其他组织就没用民事权利能力，但是有民事诉讼能力     适格的当事人肯定是有民事诉讼能力的人，因为适格是指针对具体诉讼而言16．原被告问题一般，自己行为自己负责，自己做原被告①个人合作的全体合伙人做原被告（有无字号不影响，注明字号即可）。

10人以上的合伙人，可以书面推选出诉讼代表②个体工商户，以营业执照上登记的业主为原被告，若实际经营者与登记人不一致的，两者为共同原被告，有字号的要注明字号③法人或其他组织登记前即以法人名义进行民事活动的，冒用法人名义，法人死亡后仍然以法人名义活动的，都以直接责任人为原被告；（表见代理的以法人为原被告）④雇员出事，雇主做原被告⑤法人的分支机构不满足依法设立和领取营业执照两个条件的，法人做原被告（注意银保有例外）⑥法人合并分立的，后来人做原被告，分立的成为共同诉讼人（二审、再审中合并分立的，不必发回重审）⑦死者名誉权精神损害赔偿的当事人是死者近亲属（有顺序限制，配偶父母子女第一顺位）新闻侵犯名誉权告赔精神损害的，由原告来确定被告，告作者作者当被告，告新闻单位单位当被告，一起告的一起做共同被告，但是如果作者是新闻单位的隶属，适用雇主规则⑧法人分支机构担保的，银保只告分支机构，其他的可选可一并告（注意分支机构需满足依法设立和领取营业执照两个条件，否则转⑤）⑨一般保证可只告债务人，如告保证人则需追加债务人为共同诉讼人，也可以一并告（一并告的判决要写明财产清偿顺序，先债务人再保证人）连带保证可任选也可一并告。

<10>股东以自己名义告公司，请求法院宣告股东大会、董事会中内容违法、违反行政法规的决议无效（内容违法违规无效）；也可自决议作出之日起60天内，请求撤销召集方式、表决方式违法、违行政法规、违公司章程或内容违章程的决议（程序违法违规违章和内容违章可撤销）<11>机动车道路交通事故的，以实际驾驶人为被告，租借车辆所有人有过错的，列为共同被告；未成年人在校园受伤的，校园做被告；被学校外的第三人侵权的，以该第三人为被告，如果校园有过错的一列为共同被告；公共场所被侵权的，告场所管理人所有人，被场所外第三人侵权，第三人为被告，场所管理人所有人有过错的列为共同被告17．共同诉讼是指有一方的当事人超过2人以上普通共同诉讼，诉讼标的同一种类，2个以上（看法律关系有2个以上）同一法院管辖、用同一个诉讼程序，原告当事人同意，法院认为可以合并的，才合并审理必要共同诉讼，同一个法律关系必要共同诉讼漏了当事人，法院要用通知书追加其参与进来诉讼要追加的常考情形：①挂靠个个私挂集体（个体工商户、个人合伙、私营独资企业挂靠集体企业的，与集体企业一起为必要共同诉讼当事人）借用的，出借与借用人，必要共同诉讼当事人部分继承人参加诉讼的，法院应当追加其他继承人为共同原告参加诉讼；被通知的继承人既不参加诉讼又不明确表示放弃继承的，仍然应列为共同原告；应当追加的原告，明确表示放弃继承的，可以不列为共同原告。

如果共同继承人中有人是持有遗嘱的，那就是有独三，不能再作为共同原告③共有财产④赡养费⑤保证合同的债务人和保证人，共同连带侵权的侵权人，可以选择告这是必要共同诉讼的例外）18．诉讼代表人共同诉讼人数10人以上的，要选诉讼代表人2至5人，每个人能委托1至2个诉讼代理人区分人数确定还是不确定的代表人诉讼，要看起诉时人数是否能够确定将来参加诉讼的人有多少，只能是原告有诉讼代表人①确定人数的共同诉讼，先推选，选不出的必要共同诉讼的自己参加诉讼，普通的可以另行起诉②人数不确定的共同诉讼，先推选，法院提出代表与当事人协商，不成的法院指定代表人人数不确定的共同诉讼，肯定是普通共同诉讼法院先登报公告30日；判决对全体当事人有效代表人的诉讼行为对代表有效；四个实体权利，代表人变更、放弃、承认诉讼请求和和解，必须经被代表的人同意19．第三人第三人最晚进入诉讼的时间：法庭辩论终结前（注意提回避申请最晚也是这个时候）第三人不能提管辖权异议有独三的判定：案件中有个争议的物，案外有个人主张这个物是自己的有独三相当于原告有独三以起诉方式参加诉讼，可以撤诉，撤了之后还可以起诉无独三的判定：找到案外人，有2个法律关系，没有独立请求，但是要承担责任。

代位权诉讼中，可以追加次债务人做无独三撤销权诉讼中，可以追加受让人、受益人为无独三无独三参加诉。