第10-11章进出口贸易实务.ppt

2019/10/28,Copyright By lily,1,案例: 某企业以CIF条件出口1000公吨大米，合同规定为一级大米，每公吨300美元，共300 000美元卖方交货时，实际交货的品质为二级大米按订约时的市场价格，二级大米每公吨250美元根据《公约》的规定此案中卖方属于根本性违约，买方据此可以向卖方提出损害赔偿的权利提出的索赔要求可包括: （1）一级大米与二级大米之间的差价； （2）因卖方违反合同而使买方遭受的利润损失2019/10/28,Copyright By lily,2,第10章 国际贸易的争议与处理,,10.1 违约责任 10.2 索赔与理赔 10.3 异议与索赔条款 10.4 罚金条款,2019/10/28,Copyright By Lily,3,教学要求与目的： 了解交易双方产生争议进而引发索赔的原因，熟悉不同法律对违约行为的不同解释，掌握国际贸易争议预防与处理的方法 教学重点： 如何处理国际贸易争议，异议索赔和罚金条款的订立,2019/10/28,Copyright By lily,4,10.1 违约责任,根据各国法律和国际条约的规定，不同性质的违约行为， 其承担的责任是不同的： 1、英国法律（以合同交易条件的主次为依据划分） A 违反要件：当事人违反合同中带实质性的主要约定 条件。

受损害的一方除可要求损害赔偿外，还有权解除合同 B 违反担保：当事人违反的是合同的次要条件受损害的一方不能解除合同，仍需继续履行他所应承担的合同义务，但有权请求违约的一方给予损害赔偿2019/10/28,Copyright By lily,5,2、美国法律（以违约的后果轻重程度为依据划分） A 重大违约：一方当事人违约，以致使另一方无法取得该交易的主要利益在此情况下，受损害的一方有权解除合同，并要求损害赔偿 B 轻微违约：如果一方违约，情况较为轻微，并未影响对方在交易中取得的主要利益受损害的一方只能要求损害赔偿，无权解除合同 3、我国法律（《合同法》） 当事人一方延迟履行合同义务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方当事人不可以解除合同；当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合同期间内仍未履行的，对方当事人可以解除合同2019/10/28,Copyright By lily,6,4、《公约》 A 根本违反合同：既可要求损害赔偿，又可要求解除合同 B 非根本违反合同：只能要求损害赔偿，不能宣告合同无效2019/10/28,Copyright By lily,7,10.2 索赔与理赔,（一）索赔与理赔的定义 1、索赔：是指买卖合同的一方当事人因另一方当事人违约致使其遭受损失而向另一方当事人提出要求损害赔偿的行为。

2、理赔：是一方对于对方提出的索赔进行处理索赔与理赔是一个问题的两个方面2019/10/28,Copyright By lily,8,（二）索赔与理赔中的要点 1、索赔依据 A 法律依据：买卖合同和适用的法律规定 B 事实依据：违约的事实，情节及其书面证明 2、索赔期限 是指受损害的一方有权向违约方提出索赔的期限按照法律和国际惯例，受损害的一方只能在一定的索赔期限内提出索赔，否则即丧失索赔权2019/10/28,Copyright By lily,9,3、索赔金额 （1）如果合同规定有约定的损害赔偿的金额或计算方法：通常应按约定的金额或根据计算方法计算出的赔偿金额提出索赔； （2）如果合同未作具体规定，确定损害赔偿金额的基本原则为： A 赔偿金额应与因违约而遭受的包括利润在内的损失额相等； B 赔偿金额应以违约方在订立合同时可预料到的合理损失为限； C 由于受损害的一方未采取合理措施使有可能减轻而未减轻的损失，应在赔偿金额中扣除2019/10/28,Copyright By lily,10,10.3 异议与索赔条款,一般是针对卖方交货质量、数量或包装不符合同规定而订立的，主要包括索赔依据、索赔期限以及索赔的处理方法等。

必须指出的是，这一条款中所规定的买方索赔期限(或称“索赔通知期限，”)也就是检验条款中的买方对货物进行复验的有效期限由于这一条款与检验条款有密切联系，有的合同将这两种条款结合起来订立，称为“检验与索赔条款”(inspection & claim clause)2019/10/28,Copyright By lily,11,10.4 罚金条款,较多使用于卖方延期交货或买方延期接货或延期付款的场合，它的特点是预先在合同中规定罚金的数额或罚金的百分率 我国法律规定：当事人可以在合同中约定，一方违约时，向对方支付违约金；也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法但约定的违约金低于或过分高于违反合同所造成的损失，当事人可以请求法院或仲裁机构予以增加或适当减少 在一般情况下，我国进出口合同只订立“异议与索赔条款”或“检验与索赔条款”，而对于连续分批交货的大宗货物买卖合同和机械设备一类商品的合同，才同时订立“罚金条款”2019/10/28,Copyright By lily,12,,案例分析：中国某公司与欧洲某进口商签定一份皮具合同，以CIF鹿特丹成交，向保险公司投保一切险，信用证支付货到鹿特丹后，检验结果表明：全部货物潮湿、发霉、变色，损失价值10万美元。

据分析，货物损失的主要原因是由于生产厂家在生产的最后一道工序中，未将皮具湿度降到合理程度 问：1、进口商对受损货物是否支付价款？ 2、进口商应向谁索赔？,2019/10/28,Copyright By lily,13,11.1 不可抗力 11.2 仲 裁,第11章 不可抗力与仲裁,2019/10/28,Copyright By Lily,14,教学要求与目的：使学生了解仲裁、不可抗力的含义、相关规则、实务操作等基本内容 教学重点：仲裁、不可抗力 教学难点：仲裁的法律后果，不可抗力的判断及法律后果,2019/10/28,Copyright By lily,15,11.1 不可抗力,11.1.1 不可抗力的含义 11.1.2 不可抗力的法律后果 11.1.3 合同中的不可抗力条款,2019/10/28,Copyright By lily,16,意外事故,无法预见 无法预防 无法避免 无法克服,,适当变更合同 或解除合同,2019/10/28,Copyright By lily,17,不可抗力的认定与范围规定： 构成不可抗力的条件： ①意外是在签订合同之后 ②不是由于任何一方当事人的过失或疏忽 ③无法预见、无法预防、无法避免、无法克服,2019/10/28,Copyright By lily,18,不可抗力的范围： ①自然力量 ②社会原因,2019/10/28,Copyright By lily,19,不可抗力的法律后果及处理原则,免除合同,延期履行合同,2019/10/28,Copyright By lily,20,不可抗力的通知,按照国际惯例，当发生不可抗力影响合同履行时，当事人要取得免责的权利，必须及时通知另一方，并在通知中提出处理的意见，对此，《公约》第79条第4款明确规定：,不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义务能力的影响通知另一方。

如果该项通知在不履行义务的一方已知道或理应知道此一障碍后一段合理时间内仍未为另一方收到，则他对由于另一方未收到通知而造成的损害应负赔偿责任2019/10/28,Copyright By lily,21,不可抗力的证明,国际贸易中，当一方援引不可抗力要求免责时，都必须向对方提交证明文件，作为发生不可抗力的证据国外，一般由当地的商会或合法的公证机构出具,我国，由中国国际贸易促进委员会或设在口岸的分会出具2019/10/28,Copyright By lily,22,买卖合同中的不可抗力条款,1、买卖合同中不可抗力条款应规定的主要内容： 不可抗力的范围；对不可抗力的处理原则和方法；不可抗力发生后通知对方的期限和方法，以及出具证明文件的机构等 2、我国进出口合同中不可抗力条款的三种规定方法： （ 1）概括式 （ 2）列举式 （ 3）综合式,2019/10/28,Copyright By lily,23,我某进口企业按FOB条件向欧洲某厂商订购一批货物当我方派船前往西欧指定港口接货时，正值埃及与以色列发生战争，埃及被迫关闭苏伊士运河我所派轮船只得绕道南非好望角航行，由于绕道而增加航程，致使船只延迟到达装货港口。

欧洲厂商要求我方赔偿因接货船只迟到而造成的仓租和利息，我方拒绝了对方要求，因此引起争议问题：请问欧洲厂商的要求是否合理？为什么？,案 例,2019/10/28,Copyright By lily,24,欧洲厂商的要求不合理因为我方所派船只迟到，是由于战争造成，这属于社会原因引起的不可抗力，是法定免责事项，对欧洲厂商提出的赔偿要求，我方可不予理睬分 析,2019/10/28,Copyright By Lily,25,某年，我国A公司与英国B公司成交小麦 100公吨每公吨CFR London 400英镑，总金额为 40000英镑，交货期为当年5月～9月份签约后，A公司购货地发生水灾，于是我方以不可抗力为由，要求免除交货责任但对方回电拒绝案 例,问题：我方要求以不可抗力免除 交货的理由是否充分？,2019/10/28,Copyright By Lily,26,不可抗力事由发生后，带来两种后果，解除合同与延迟履行本例中，合同中小麦并非特定产地产品，某一产地发生水灾可以从其它产地调集，所以A无法要求免除交货义务分析,2019/10/28,Copyright By Lily,27,,案例： 我某出口企业以CIF纽约条件与美国某公司订立了200套家具的出口合同。

合同规定2001年12月交货11月底，我企业出口商品仓库因雷击发生火灾，致使一半以上的出口家具被烧毁我企业遂以不可抗力为由要求免除交货责任，美方不同意，坚持要求我方按时交货我方经多方努力，于2002年1月初交货，而美方以我方延期交货为由提出索赔 问（1）我方可主张何种权利？为什么？ （2）美方的索赔要求是否合理？为什么？,2019/10/28,Copyright By lily,28,11.2 仲 裁,11.2.1 仲裁的含义 11.2.2 合同中的仲裁条款 11.2.3 仲裁裁决在国际间的承认与执行,2019/10/28,Copyright By lily,29,仲裁(arbitration),在国际货物买卖中，通过仲裁解决争议，是一种主要的争议解决方式争议解决的形式,友好协商,调解,仲裁,诉讼,2019/10/28,Copyright By lily,30,11.2.1 仲裁的定义,是指买卖双方达成协议，自愿将有关争议交给双方所同意的仲裁机构裁决，而这个裁决是终局的，对双方都有约束力，双方必须遵照执行2019/10/28,Copyright By lily,31,仲裁协议的形式和作用 （一）形式：争议发生前后订立 （二）作用,1、争议以仲裁解决，不得起诉 2、排除法院管辖权 3、仲裁机构取得管辖权,核心作用是排除法院对有关案件的管辖权（Jurisdiction）,2019/10/28,Copyright By lily,32,仲裁条款的内容 （一）仲裁地点： 通常有：本国/对方国家/第三国 （二）仲裁机构：临时机构和常设机构 （三）仲裁规则：仲裁程序和做法 （四）仲裁裁决的效力：终局性的 （如向法院提出异议，仅限于程序方面） （五）费用承担：争议价值的0.1％－1％ 注：仲裁条款一定要具体。

2019/10/28,Copyright By lily,33,仲裁机构 （ 1）国际性的常设仲裁机构 瑞典斯德哥尔摩仲裁院 瑞士苏黎士商会仲裁院 英国伦敦国际仲裁院 美国仲裁协会 国际商会仲裁院等 （ 2）我国常设的涉外商事仲裁机构： 中国国际经济贸易仲裁委员会 地方仲裁委员会,2019/10/28,C。