商务合同知识

1、商事合同知识培训,主讲人：张祖坚 江西伦诚侓师事务所 联系电话：13870734490,一、概念,根据中华人民共和国合同法的规定，合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律规定。）商事合同是指商事主体互相之间或者商事主体与非商事主体之间以商事交易为目的而成立的合同。订立的基本依据是合同法。,二、分类：,几种常见商事合同：买卖合同 、建设工程合同、借款合同、运输合同、租赁合同、业务合作类合同、广告发布、制作、承揽合同。,三、内容：,合同的内容由签定合同的双方约定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任；,（八）解决争议的方法,1、当事人的名称或者姓名和住所 这是每一份合同必须具备的条款，当事人是合同的主体。合同中如果不写明当事人，谁与谁做交易都搞不清楚，就无法确定权利的享受和义务的承担人，发生纠纷也难以解决，特别是在合同涉及多方当事人的时候更是如此。合同中不仅要把应当规定

2、的当事人都规定到合同中去，确保不遗漏一个当事人。而且要把各方当事人名称或者姓名和住所都规定准确、清楚。 这里要注意的问题是签订合同时要确定对方有没有资格签订合同。比如对方有没有法人资格，能不能独立承担法律责任。是不是真正的权利人？是不是所有的权利人都列为合同当事人？都到场签名？以避免签订的合同无效，产生纠纷。,2、 标的 合同的种类很多，合同的标的也多种多样： a有形财产。如房屋买卖合同中的房屋。 b无形财产。如商标、专利、著作权等。 c劳务。如运输合同中承运人的运输行为。 d工作成果。如建设工程合同中承包人完成的建设项目。 合同对标的的规定应当清楚明白、准确无误，对于名称、型号、规格、品种、等级、花色等都要约定得细致、准确、清楚，防止差错。订立合同中还应当注意各种语言、方言以及习惯称谓的差异，避免不必要的麻烦和纠纷。,3、数量 对于有形财产，数量是对单位个数、体积、面积、长度、容积、重量等的计量；对于无形财产，数量是个数、件数、字数以及使用范围等多种量度方法；对于劳务，数量为劳动量；对于工作成果，数量是工作量及成果数量。一般而言，合同的数量要准确，选择使用共同接受的计量单位、计量方法

3、和计量工具。根据不同情况，要求不同的精确度，允许的尾差、磅差、超欠幅度、自然耗损率等。,4、质量 质量指标准、技术要求，包括性能、效用、工艺等，一般以品种、型号、规格、等级等体现出来。国家有强制性标准规定的，必须按照规定的标准执行。如有其他质量标准的，应尽可能约定其适用的标准。当事人可以约定质量检验的方法、质量责任的期限和条件、对质量提出异议的条件与期限等。,5、价款或者报酬 价款一般指对提供财产的当事人支付的货币，如买卖合同的货款、租赁合同的租金。报酬一般是指对提供劳务或者工作成果的当事人支付的货币，如运输合同中的运费。 如果有政府定价和指导价的，要按照规定执行。价格应当在合同中规定清楚或者明确规定计算价款或者报酬的方法。有些合同比较复杂，货款、运费、保险费、保管费、装卸费、报关费以及一切其他可能支出的费用，由谁支付都要规定清楚。,6、履行期限、地点和方式 履行期限是指合同中规定的如交付标的物、价款或者报酬，完成工作的时间界限。 履行地点有时是确定运费由谁负担、风险由谁承担以及所有权是否转移、何时转移的依据。履行地点也是在发生纠纷后确定由哪一地法院管辖的依据。所以，履行地点应尽量约定

4、对自己一方有利的地点。 履行方式是指当事人履行合同义务的具体做法。不同的合同，决定了履行方式的差异。买卖合同是交付标的物，而承揽合同是交付工作成果。履行可以是一次性的，也可以是在一定时期内的，也可以是分期、分批的。履行方式还包括价款或者报酬的支付方式、结算方式等，如现金结算、转帐结算、支票结算等。 履行期限、地点和方式在合同中应当规定得明确、具体。,7、违约责任 违约责任是是很重要的条款，但是很多当事人往往不重视，没有违约责任条款的合同履行时风险很大，一旦对方违约，可能会导致自己处理纠纷很被动。违约责任是指当事人一方或者双方不履行合同或者不适当履行合同，依照法律的规定或者按照当事人的约定应当承担的法律责任。违约责任是促使当事人履行合同义务，使对方免受或少受损失的法律措施，也是保证合同履行的主要条款。当事人为了保证合同义务严格按照约定履行，为了更加及时地解决合同纠纷，可以在合同中约定违约责任，如约定定金、违约金、赔偿金额以及赔偿金的计算方法等。约定越清楚越好，约定得清楚更有利于保证合同的履行和纠纷的解决。,8、解决争议的方法 解决争议的途径主要有：一是双方通过协商和解，二是由第三人进行调

5、解，三是通过仲裁解决，四是通过诉讼解决。当事人选择和解、调解方式解决争议，都不能排除法院的管辖，当事人可以提起诉讼。,四、合同的写作结构 ： 首部+正文+附则+落款,（一）首部 1、合同的标题（揭示合同的性质，如借款合同） 2、当事人的名称（要写明单位全称，为表述方便还必须在各方单位后用括号注明“ 甲方 ”、“ 乙方 ”; 也可按合同内容在括号中注明，如是借款合同可写 “ 借方 ”、“ 贷方 ” ）,（二）正文 1、缘由（写明签订合同的目的，如“为了 目的，经双方平等协商，订立此合同，以便共同遵守”） 2、具体条款（即合同内容，主要条款包括标的、数量和质量、价款和酬金、履行的期限以及地点和方式、违约责任等 ）,（三）附则 1、注明合同的有效期； 2、注明合同的份数和保存方法； 3、注明合同中未尽事宜的补充规定； 4、合同如有附件或实物样品、图表之类，还应在正文之后加以注明，并写明附件的名称和件数。,（四）落款 1、签署。在正文之下并列写上合同双方的单位全称、法定代表人 ( 签字 )，并加盖法人单位印章或合同专用章；写上各签约单位的详细地址、电话号码、邮政编码、开户银行和账号等。签署要注

6、意尽量要法定代表人签名，并且同时加盖单位公章。 2、有效期限。（在署名之下注明）,五、几类常见商事合同签订的注意事项,(一)买卖合同 1、注意审查对合同项下标的的描述，应当有品名、规格、型号、数量、单价(或总价)。 2、交货条款：交货时间、地点。 3、付款方式：应注意审查付款条件。 4、验收：应注意验收与付款的衔接问题。 5、运输条款：应注意审查运输费用的承担、运输和交货条款的衔接。 6、包装：注意审查是否有特殊的包装要求。,7、检验条款：而此处检验条款是指合同法第157条、158条规定的情形，往往是到货时的检验，对此应掌握合同法第157条、158条的规定。 第一百五十七条 买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。 第一百五十八条 当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。,当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人

7、的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。 出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制。,8、安装、调试、初验、试运行和终验条款应注意各个环节的衔接，各个环节的处理和对下一环节的影响。 9、培训条款：注意培训费用、培训内容的约定。 10、保修：注意保修期限的起始点和保修期内故障的处理。,11、索赔和违约责任：有关违约责任及赔偿并不一定仅出现在索赔和违约责任这一专章条款中，可能散见在各个条款中，因此在审查违约责任时应注意前述各条款的内容中是否存在出现违约的情形，如果在相关各方义务的条款(如保密条款)中没有约定违约责任，则应在违约责任专章中有所约定。对于违约责任部分，可以列一个帽子条款，将各种违约情形笼统的约定在一个条款中，如：任何乙方违反本合同中的承诺、保证及本合同约定的义务，应向守约方支付违约金并赔偿守约方因此而遭受的损失。,12、争议解决注意审查仲裁条款的效力问题。约定的仲裁机构应明确，否则可能无效。 13、不可抗力条款应注意对不可抗力的界定是否和法律规定的一致。 对于买卖合同，应当掌

8、握合同法关于分期付款买卖、试用买卖、凭样品买卖的特殊规定，尤其是对合同解除方面的特殊规定，这与违约责任有密切关系。,(二)建设工程合同(工程类合同) 1、这类合同特别要注意审查合同总额或者工程总价和款项支付条款之间的联系，特别要注意是否有对工程款的审计的条款。有些合同在工程概况条款中约定了合同总额，该数额是确定的，但在付款条款中又约定了经审计后再付款，显然，这样的合同条款是相互矛盾的，因当在合同总额中写明是暂定数额，具体款项案审计结果确定。 2、工程类合同涉及大量的合同附件，要注意与合同的相关条款的一致性。 3、竣工验收条款和付款条款是紧密联系的，因此要注意审查竣工验收条款。此外，竣工验收又关系到交付、保修期等。 4、注意违约责任的约定，特别要注意到工期延误、因工程质量问题造成无法验收时的违约责任等。 5、对于经过招投标程序的，还需要审查有关的招投标文件与合同约定是否相符。,(三)租赁合同 1、注意合同法对租赁期限的特别规定(合同法第214、215条)，这是租赁合同审查的重点之一。 第二百一十四条 租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同

9、，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过二十年。 第二百一十五条 租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。,2、出租方对租赁标的是否享有完整的权利？如果审查合同时缺乏相关的权利证明材料，可以要求出租方对于其享有对租赁标的的完整权利作出承诺，并在违约责任条款中明确若出租方违反该承诺保证的，视为出租方违约并承担怎样的违约的责任。出租方对租赁标的物是否享有完整的权利，往往影响到合同的效力，因此在审查时应当特别注意。 3、租赁标的的维护问题，合同法第220条规定，原则上是由出租人履行维修义务，但当事人可以约定，因此在审查合同时应注意是否有关于标的物维修的特别约定，如没有，则维修义务属于出租方。,4、租赁合同中如有转租条款的，应审查是否明确转租需经出租人同意。此外，应根据情况提示转租的法律后果，及承租人对于租赁标的的毁损灭失仍应向出租人承担赔偿责任。 5、一部分合同采用的名称是租赁合同，但通读合同全部条款后会发现，改合同实质上是一个融资租赁合同，合同法对融资租赁合同有专门的规定，因此熟悉这些规定才能对融资租赁合同进行全面审查。同时，对融资租赁合同，通常宜采用买卖和租赁两个合同分别进行约定，因此应注意两份合同的呼应一致。 6、违约责任方面，应注意出租人迟延交付租赁标的，交付的租赁标的有瑕疵(包括权利瑕疵和质量瑕疵等方面)的违约责任，承租人迟延支付租金、违反合同约定使用租赁标的、擅自转租、擅自改善租赁标的等方面的违约责任。,(四)业务合作类合同 1、对于业务合作类合同，首先要审查合作各方是否具有合作的主体资格条件，尤其是对特定的行业如通信类行业，必须经过特定的审批，取得从事该行业的资格，如果不具备这样的资格，可能导致所签订的合作协议因违反法律、行政法规的强制性规定而无效。 2、需要认真审查合作各方的义务，分析可能出现的违约情形，对各方的责任应界定明确。 3、涉及合作分成的条款应仔细审查。 4、注意违约责任条款。,5、合作类合同中往往有保密条款存在，如没有的，一般可以建议增加。 6、部分合作类合同为了规避对主体资格的限制，双方会采用代理方式进行合作，对这种合作模式应注意费用的支付问题，在合同条款中不应出现“业务分成”等概念，有关费用只能以代理费等形式体现。,(五)广告发布合同 1、发布合

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