2018年刑法真题
26页1、2018年刑法真题一、单选题(1-13)1.关于刑法解释,下列哪一说法是正确的? 【答案】D A将持有“大炮”解释成持有枪支,成立非法持有枪支罪,不违反罪刑法定原则B生产、销售假药罪中的“假药”是没有药效的药,所以有药效的不是假药C将注册与他人商标“相似”的商标解释为刑法第213条假冒注册商标罪中所要求的“注册相同商标”,违反罪刑法定D将刑法第111条(为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪)中“情报”解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”,属于缩小解释【解析】A错误。刑法惩罚“涉枪”型犯罪,主要是考虑到枪支具有严重的“杀伤力”,可能危害公共安全。就危害性而言,“大炮”比普通枪支更具有杀伤力,将其解释为非法持有枪支罪,属于当然解释。可以将“大炮”解释为“大枪”。这种解释违反了罪刑法定原则,有类推的嫌疑。 陈兴良教授指出:根据2008年公安部枪支致伤力的法庭科学鉴定判据的规定,枪支的管状器具的直径通常小于20厘米。如果大于20厘米,就不能认定为枪支。但2004年11月3日最高人民检察院研究室关于非法制造、买卖、运输、储存以火药味动力发射弹药的大口径
2、武器的行为如何适应法律问题的答复规定:“对于关于非法制造、买卖、运输、储存以火药为动力发射弹药的大口径武器的行为,应当依照刑法第125条第1款的规定,以非法制造、买卖、运输、储存枪支罪追究刑事责任。”该答复是将上述大口径武器解释为枪支。那么,何谓“以火药为动力发射弹药的大口径武器”?简言之,这种武器就是大炮。因此,这个答复的意思是:大炮就是枪支。这是一个明显违背常识的解释。有关部门之所以做出这样的解释,是因为我国刑法中分别使用了两个词:枪支和武器。在刑法分则第二章危害公共安全罪中使用的是枪支一词,无论是非法制造、买卖、运输、储存,还是非法持有,其对象都是枪支。而刑法分则第三章第二节走私罪中使用的是武器一词,例如刑法150条规定的走私武器罪。显然,武器的外延大于枪支,武器包含大炮,枪支则不能包含大炮。 那么,为什么刑法没有将制造大炮行为规定为犯罪而将走私大炮行为规定为犯罪呢?主要还是因为制造大炮案件发生的概率极低没有必要规定,走私大炮的概率较高因此有必要规定。根据罪刑法定原则,既然法律对于制造大炮没有明文规定,就不应当认定为犯罪。但前引答复却通过运用将大炮解释为枪支的方法,将制造大炮的行
3、为按照制造枪支罪论处,这显然超越了法律规定,属于典型的越权解释。由此可见,枪支的发射工具特征对于枪支认定具有重要意义,不符合这一特征的物体不能认定为枪支。 陈兴良:赵春华非法持有枪支案的教义学分析,载华东政法大学学报2017年第6期。 B.错误。刑法第141条规定了生产、销售假药罪。依照中华人民共和国药品管理法第48条的规定,无论是药品本身不符合标准,还是生产、批准程序不符合标准,都属于“假药”。即形式上或实质上不符合要求的,均属于假药。药品管理法第48条规定:禁止生产(包括配制)、销售假药。有下列情形之一的,为假药:(一)药品所含成份与国家药品标准规定的成份不符的;(二)以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品的。有下列情形之一的药品,按假药论处:(一)国务院药品监督管理部门规定禁止使用的;(二)依照本法必须批准而未经批准生产、进口,或者依照本法必须检验而未经检验即销售的;(三)变质的;(四)被污染的;(五)使用依照本法必须取得批准文号而未取得批准文号的原料药生产的;(六)所标明的适应症或者功能主治超出规定范围的。根据这一规定,即便是有药效的药品,如果没有经过批准程序,也应认定为是
4、假药。 C.错误。刑法第213条(假冒注册商标罪)规定:“未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。”2011年关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见第六条规定,具有下列情形之一,可以认定为“与其注册商标相同的商标”: (1)改变注册商标的字体、字母大小写或者文字横竖排列,与注册商标之间仅有细微差别的 (2)改变注册商标的文字、字母、数字等之间的间距,不影响体现注册商标显著特征的; (3)改变注册商标颜色的; (4)其他与注册商标在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导的商标。 根据上述规定,只要大致“相似”,都可以理解为是“相同”的商标。 D.正确。“情报”,是指被传递的知识或事实,是知识的再激活,是运用一定的媒体(载体),越过空间和时间传递给特定用户,解决科研,生产中的具体问题所需要的特定知识和信息。显然,刑法第111条(为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪)中的“情报”不宜解释得过于宽泛,该罪是危害国家安全的犯罪,将“情报”
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