合同法律风险防范讲座2
38页1、合同法律风险防范讲座 四川九益律师事务所 陈浩文 律师本次讲座纲要 三个典型的有关合同法律风险的案例; 合同法概要 合同常见法律风险及防范案例 某乡镇企业股权纠纷案件:两份不同的 股东出资协议书(章程),存放在区体 改委的章程和工商局登记注册章程的效 力 成都建工集团与合力达房产合同纠纷案 件 某省属施工企业工程合同纠纷案件案例一:两份不同的股东出资协 议书(章程)效力应如何认定 (1)股权是虚拟量化还是实际拥有股份某乡镇企业1995年改制,将存量资产的虚拟量化给职工 ,按农业部文件,只享有管理权与分红权。改制过程中由于管 理不规范出现了两份股东出资协议书(章程),一份存区体改 委,一份 报工商局登记注册;区体改委存放协议书没有虚拟量化性质陈述;工商局登记协议书明确量化给职工股份为虚拟量化性质。2002年,已离开企业的部分职工向人民法院起诉,要求 确认股权。法院经一、二审,判决确认为虚拟量化股份。经过登记和公示的合同、法律文书效力相对于未经登记 公示的合同、法律文书要高。这一原则在物权法中也得以充分 体现,如不动产抵押未经登记不得对抗第三人。 案例一:两份不同的股东出资协 议书(章程)
2、效力应如何认定 (二) (2)履行出资人职责除了按宪法、企业 国有资产监督管理条例等法律、法规依法管理、 监督所出资企业以外,章程以及出资协议书效 力很高,经过工商登记备案后对第三人也有约束力 。出资协议书、章程是对股东、董事会、总经 理及社会公众均有约束力的文件,股东、董事、监 事均应予遵守。经过登记备案的出资协议书、章程效力高于 未经登记备案的出资协议书、章程案例二、三:合同约定是否明确而 导致的不同后果 案例一:成都建工与合力达房产签订工程合同 ,约定由成都建工承包施工合力达房产某工程,工 程竣工验收后,成都建工向合力达房产送达工程结 算报告,合力达房产应当在30日审检完毕,否则视 为认可。工程施工、竣工验收后,成都建工依约送 达了决算报告,合力达长期未审检、异议。事隔半 年后成都建工向锦江法院提起诉讼,要求按送达给 合力达的结算报告,由合力达支付欠款并承担违约 责任。合力达抗辩认为不能以上述结算报告作为结算款 依据。后法院一审、二审,中院再审、省法院再审 均认定支持了成都建工的请求。 案例二、三:合同约定是否明确而 导致的不同后果(二) 案例二:某施工企业,同样因工程合同纠纷案
3、件诉 讼到法院,但未约定结算送达后,如业主在一定期 限内未审检完毕即视为认可。 诉讼过程中法院委托司法鉴定,长达两年时间才一 审完毕,送审结算报告金额为2200万,最后得到支持仅有1700万左右。 上述案例说明:合同法律风险的 防范对企业非常重要 合同法律风险防范是企业生存、发展的 基本功; 当前我国企业的合同风险管理水平差异 较大。表现在:风险意识差异大、合同 风险管理制度差异大、合同风险管理执 行力差异大合同法概要 合同法的基本结构:共计428条,分为总则、分则和附则三个部分, 共计23章。1999年3月15日经全国人大九届二次会议通过,1999年10月 1日起施行 目 录 总 则 第一章 一般规定 第二章 合同的订立 第三章 合同的效力 第四章 合同的履行 第五章 合同的变更和转让 第六章 合同的权利义务终止 第七章 违约责任 第八章 其他规定 合同法概要(二) 分 则 第九章 买卖合同 第十章 供用电、水、气、热力合同 第十一章 赠与合同 第十二章 借款合同 第十三章 租赁合同 第十四章 融资租赁合同 第十五章 承揽合同 第十六章 建设工程合同 第十七章 运输合同 第十八章 技
4、术合同 第十九章 保管合同 第二十章 仓储合同 第二十一章 委托合同 第二十二章 行纪合同 第二十三章 居间合同 附 则合同法的适用范围 合同法所称合同是平等主体的自然人、法人 、其他组织之间设立、变更、终止民事权利 义务关系的协议。 (一)平等主体之间的民事法律关系 (二)政府机关参与的合同,有不同情况, 应区别处理 合同法的适用范围 (一)平等主体之间的民事法律关系A、政府依法维护经济秩序的管理活动, 属于行政关系,不适用合同法;如财政拨款 、征用、征购等;B、法人、其他组织内部的管理活动,是 管理者与被管理者的关系,也不适用合同法 。如生产车间内的生产责任制;C、婚姻、监护、收养等具有身份关系的 问题,适用其他法律的规定。合同法的适用范围 (二)政府机关参与的合同,有不同情况, 应区别处理A、作为平等主体与对方签订合同,属于一般合 同关系,适用合同法,如购买办公用品;B、行政管理协议,如综合治理、计划生育、环 境保护的协议,不是民事合同,不适用合同法;C、政府采购活动,属政府采购法约束;D、指令性或国家订货任务,非普遍性适用的原 则。“国家根据需要下达指令性任务或国家订货任 务的
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