买卖合同纠纷代理词
5页1、1深圳市 XXXX 有限公司诉湖北 XXXX 有限公司买卖合同纠纷一案代 理 词尊敬的审判长、审判员:我接受原告深圳市 XXXX 有限公司的委托,参加了原告诉被告湖北 XXXX 有限公司买卖合同纠纷一案(下称“本案” )的诉讼,开庭前我认真核实相关证据、查找法律依据,通过 2014 年 X 月 X 日的开庭,对本案事实已有清楚了解,现结合事实与法律发表如下代理意见:一、原告在 2011 年 X 月 X 日前将设备运至第三人公司(本案第三人:锡林郭勒盟 XXXX 有限公司)的事实清楚、证据确凿,应依法予以认定。第一,从原告提交的证据来看, 民事调解书中明确要求原告在 2011 年 X 月X 日前将设备运至第三人公司,如未能按时履行的,被告可以向法院申请强制执行。如果设备真如被告所述没有按时送到目的地,那么被告缘何既没有申请强制执行,也没有向原告催货,更没有提交原告设备未按时到达以及其向原告催货的证据?可见,被告所述与事实不符。第二,原告提交的XXXX 运输协议中,原告明确要求物流公司在 2011 年 X月 X 日将设备送至第三人公司,并且约定了严厉的逾期送达惩罚措施,目的就是确保设备能按
2、时到达目的地。根据汽车运输一般常识,从深圳到内蒙古锡林郭勒盟的汽车运输时间在 5 到 6 天,从汽车发车时间来看,运输设备的汽车在 2011 年 X 月 X日从深圳出发,最迟一周时间就能到达目的地,即在 2011 年 X 月 X 日可到达第三人公司,这个时间与协议约定相吻合,也与调解书中要求时间相吻合。第三,上述两份证据再结合原告提交的发货函 、 物流结算凭证 、 物流发票等证据来看,该五份证据形成了一个牢不可破的完整证据链,虽然不能明确原2告设备具体在哪一天到达第三人公司,但足以证明原告在 2011 年 X 月 X 日前已将设备运送至第三人公司。被告在庭审中一再强调原告无证据证明设备在 2011 年 X 月 X日前送至第三人公司,是不顾事实的狡辩,且被告也未提出任何证据来反驳。因此,原告提出以 2011 年 X 月 X 日作为设备抵达第三人现场的时间,并以此为依据计算 18个月设备质保期,应属合情合理合法,请法庭依法采纳。第四,退一步来讲,即便不以 2011 年 X 月 X 日作为设备到达的时间,那么根据庭审来看,由于被告均认可原告提交的两份工作联系函 ,如果以上述函件中列明的时间作
3、为设备到达现场的时间(即 2012 年 X 月 X 日) ,并以此来计算 18 个月质保期的话,那么质保期的到期时间为 2014 年 X 月 X 日,此时质保期也早已过期,被告同样须向原告支付质保金。因此,无论以 2011 年 X 月 X 日还是以 2012 年 X 月 X日作为设备到达现场的时间,被告均应按合同约定向原告支付质保金。二、原告向被告要求日息 0.1%的逾期付款赔偿金合法有据,应予支持。根据双方签订的产品购销合同第 10.8 条约定:如被告逾期付款,则原告有权以每天 0.1%向被告收取逾期赔偿金。超过三十天未付款,被告应向原告赔偿合同总金额的 50%,且原告有权选择继续履行合同或终止合同。因考虑到与被告合作多年,为了不影响双方今后的继续合作,原告在诉状中并没有向被告要求合同总金额 50%的赔偿金,也未要求终止合同,而是仅仅向被告主张了日息 0.1%的利息损失补偿,该补偿是对原告应收货款利息损失的最低标准补偿,原告请求补偿的标准不仅符合合同约定,也符合法律规定。对于被告在庭审中称原告要求其承担上述赔偿无事实依据的说法,原告认为被告要么忽略了上述约定,要么刻意回避了上述约定。
4、至于被告称该赔偿应由第三人承担的说法,原告认为被告又忽略了合同相对性原则。因原被告之间对该赔偿有明确约定,故被告有向原告付款的义务,而第三人由于没有向原告付款的义务,也就谈不上向原告支付赔偿的问题。因此,被告要求第三人承担上述赔偿的说法是没有事实和法律依据的,明显属于一种抵赖行为。三、 产品购销合同第 4.3 条(下称“增加条款” )约定属于无效约定,应依法认定无效。3第一,XXX 增加合同条款的行为属于无权代理行为。首先,在签订该合同时,合同是经原告 XXX 部经营销总监 XXX 签字确认并加盖公章后,交由时任原告公司 XXX 部 XX 办事处经理 XXX 拿到被告公司与被告签订的,原告公司仅安排 XXX 将合同原件交给被告公司签订,但并未授权 XXX 可以修改合同内容。合同内容本是经双方协商并最终确定后的打印件,无须任何添加修改,目的就是防止对合同的擅自修改。添加条款是 XXX 擅自做主的行为,因该增加条款未事先经过原告公司同意,对原告公司不发生法律效力。其次,在庭审中,被告也未提交原告向 XXX 授权修改合同的任何书面文件,且XXX 作为低压市场部业务人员是没有权利修改高压合同的
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