雇佣早犯罪仙习惯国际法对私营军事公司的规制 .doc

精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 –独家原创 1 / 11雇佣早犯罪仙习惯国际法对私营军事公司的规制 摘要：雇佣军在近代以前是合法行为，自欧洲民族国家对军事体制进行改革废除雇佣军制度后，雇佣军活动逐渐被国际社会认为为非法进入 20 世纪，国际社会制订的条约、国际组织通过的决议以及各国的立法与司法实践促进了雇佣军犯罪化的习惯国际法的形成对于兴起于 20世纪 90 年代的私营军事公司，雇佣军犯罪化的习惯国际法具有规制意义关键词：雇佣军犯罪；习惯国际法；规制雇佣军在近代以前是合法行为，随着 19 世纪欧洲民族国家采纳公民军制度，传统的雇佣军制度在欧洲被废止了1907 年海牙公约的订立标志着国际社会开始为限制或禁止雇佣军活动做出努力联合国大会与安理会的相关决议、国际人道法的相关规定与全球性与区域性的雇佣军公约，以及对雇佣军的审判实践都反映了国际社会和国家对雇佣军的反对但是，雇佣军并未就此销声匿迹，当前，它正以私营军事公司的形式活动于国际舞台，它们干涉别国内政、颠覆他国政府、攫取弱国，侵犯了国家主权与民族自决权，对国际社会的和平与稳定构成威胁。

国际社会尚未制订直接规制私营军事公司的国际公约，但国际社会形成的雇佣军犯罪化的习惯国际法对规制私营军事公司具有意义精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 –独家原创 2 / 11一、雇佣军犯罪化习惯国际法的形成国际习惯是国际法最古老和最原始的渊源，在国际条约出现之前就有了国际习惯 《国际法院规约》第 38 条第1 项(丑)款规定，国际习惯，作为通例之证明而径接受为法律者可见现代国际法将习惯作为国际法主要的渊源之一一项习惯国际法规制的存在需具备两个要素，即国家实践(LISUS)和法律确信(opinio juris)，后者是指确信该实践是一种法律上的要求，禁止或准许正如国际法院在“北海大陆架案”中所述：“要形成一项新的习惯规则，有关行为不仅必须足以构成一种确定的做法，而且还必须由法律确信相随 ”一项习惯国际法的形成还要求实践具有一致性和连贯性根据国际法院在“北海大陆架”案中确定的断定一项习惯国际法是否存在的方法，判断雇佣军犯罪化习惯目际法的存在的途径应从国家实践与法律确信两个方面寻找证据。

由于实践和法律确信难以严格区分，密集的实践足以证明法律确信的存在因而本文将就国际社会关于雇佣军问题的实践予以阐述，并发现雇佣军犯罪化习惯国际法的法律确信一)国家实践精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 –独家原创 3 / 11对于形成一项习惯国际法的国家实践应包括国家的实际行动与国家言辞实际行动包括，例如，在战场上的行为与武器的使用等，而言辞则包括：国家立法、国内判例法、外交抗议、官方法律顾问的意见、政府对于条约草案的意见、行政决定和规章、在国际法庭上的申诉、在国际论坛上的声明以及政府对国际组织通过之决议所持的立场等许多国家的立法规定，外国雇佣军参与武装冲突须依法加以处罚越南刑法第 344 条规定，招募、训练或使用雇佣军反对越南友邦或反对民族解放运动的判处 10 年至20 年有期徒刑，或者无期徒刑；充当雇佣军的，判处 5 年至 15 年有期徒刑e11998 年生效的《南非外国军事援助法案》规定，禁止任何人在南非境内招募、使用或者训练、或者资助、参与雇佣军行动澳大利亚 1978 年刑法规定，在澳大利亚招募雇佣军是犯罪行为，澳大利亚公诉处主任负责依据该规定起诉嫌疑人。

奥地利刑法规定组建军事组织、建造武器库与威胁奥地利中立的行为应承担责任法国正寻求将雇佣军活动纳入其刑法的管辖范围希腊法律规定参加雇佣军违法意大利刑法规定，禁止所有雇佣军活动，雇佣、利用、资助与训练雇佣军者应被判处 4 至 14年有期徒刑挪威法律规定，组建、参见和支持具有军事性质的私人组织是犯罪行为葡萄牙刑法禁止葡萄牙人参精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 –独家原创 4 / 11加雇佣军活动俄罗斯刑法第 359 条规定，招募、训练或资助雇佣军，与雇佣军参与武装冲突是犯罪行为瑞士刑法禁止瑞士人加入旨在海外作战的部队乌克兰刑法第 63条规定，雇佣军活动是犯罪行为最高可判处 lO 年有期徒刑其他采取惩治雇佣军立法的国家还有阿塞拜疆、白俄罗斯、格鲁吉亚、哈萨克斯坦和塔吉克斯坦等国作为雇佣军活动的受害者，非洲国家开展了对雇佣军的审判，例如，1970 年在几内亚首都科纳克里，1971 年在苏丹，1976 年在安哥拉与 1981 年在塞舌尔发生的对雇佣军的审判1971 年苏丹对罗尔夫·斯蒂纳的雇佣军行为进行审判。

但由于苏丹刑法上没有雇佣军罪名而只以其他罪名对其判处刑罚另外，尼加拉瓜对美国支持的反尼加拉瓜政府的非尼加拉瓜籍的人员进行了审判，但由于尼加拉瓜刑法没有雇佣军罪，而只以危害公共秩序与安全罪对其审判，但尼加拉瓜政府认为其是雇佣军1976 年，安哥拉人民革命法庭对 13 名雇佣军进行审判法庭对其指控的罪名是雇佣军罪被告人被控违反了非洲统一组织的两项决议与四项联合国决议被告还被控犯有危害和平罪，因其行为违反了纽伦堡国际军事法庭确立的规则法庭判决这 13 名被告犯有雇佣军罪，九名被判有期徒刑，四名被判处死刑法庭援引了联合国大会的决议与非洲统一组织的声明，以确定雇佣军是被各国确认的犯罪精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 –独家原创 5 / 11行为，应予以惩罚法庭进一步认为，不仅雇佣军本身犯有罪行，而且，其国籍国、支持招募雇佣军的国家与向雇佣军支付金钱的国家都犯有罪行此外，安哥拉政府还邀请国际专家组成雇佣军问题国际调查委员会，并做出建议，最终形成关于禁止使用雇佣军的公约草案，即《罗安达公约草案》 。

《罗安达公约草案》规定了“雇佣军罪”的定义，成为地区层次方面来处理雇佣军问题所做努力的第一个成果同时，安哥拉法庭对雇佣军的审判具有标志性意义，法庭在界定雇佣军罪方面发挥了重要作用20 世纪 60、70 年代，各国对于殖民主义国家利用雇佣军镇压非洲民族解放运动的行径进行了多次谴责我国政府也多次发表声明，强烈谴责帝国主义利用雇佣军对非洲民族解放运动的镇压1961 年 4 月，在挫败“吉隆滩事件”阴谋后，古巴政府谴责美国利用雇佣军入侵古巴以上各国立法、司法实践与外交声明上表明了其对雇佣军所持立场许多国家的刑法将雇佣军活动视为犯罪，应承担刑事责任安哥拉法院以雇佣军罪对从事雇佣军活动的人员进行了判决，这成为国家在惩治雇佣军犯罪方面的重要司法实践另外，虽然某些非洲国家的法庭对雇佣军的审判并没有以雇佣军罪给其定罪，但雇佣军活动毕竟受到了该国的刑事处罚，而受害国政府始终认为这些活动是雇佣军活动而各国谴责雇佣军罪行的声明是国家意见精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 –独家原创 6 / 11的一种正式表达，可以作为关于雇佣军习惯法形成的证据。

二)国际组织决议联合国与非洲统一组织对雇佣军活动给予了持续地与严厉地谴责，联合国大会还通过多项决议宣布雇佣军为犯罪行为1960 年第 15 届联大通过了题为“给予殖民地国家的独立宣言”的第 1514 号决议宣言强调给予殖民地国家 的独立是实现民族自决的主要方式，特别指出：“使人民遭受外国的征服、统治和剥削的这一情况，否定了基本人权，违反了《联合国宪章》 ，并妨碍了增进世界的和平与合作 ”该宣言第 4 段指出任何形式的针对独立人民的武装行动与镇压措施应予停止，以使其能够和平与自由地行使其独立的权利，其国家领土的完整应受到尊重联合国安理会于 1961 年 11 月通过决议(S／5002)表达了安理会对刚果雇佣军活动的立场：设法使不在联合国司令部指挥下之所有外国军事及顾问人员，以及所有雇佣兵，撤离刚果；坚决反对加丹加省行政当局借外来之援助与外国雇佣人员之帮助的分立活动：授权安理会秘书长采取行动，将不在联合国司令部指挥下之雇佣兵予以逮捕精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 –独家原创 7 / 111967 年，安理会通过决议，谴责坚持允许或容忍招募雇佣军以推翻联合国会员国政府的国家，该决议要求“各国政府确保他们的领土与其控制的领土以及其国民不被用来策划颠覆行动，也不被用来招募、训练旨在推翻刚果民主共和国的雇佣军，并不让其过境。

”联合国大会 1968 年 12 月通过题为“准许殖民地国家及民族独立宣言之实施”的第 2465 号决议，该决议指出，以雇佣兵镇压民族解放及独立运动乃系应予惩罚之罪行，各该雇佣兵被宣告为不受法律保护之罪犯，并促请所有各国政府制订法律，宣告在其领土内征募、拨款资助及训练雇佣兵乃是一种刑事罪行，并禁止其公民为雇佣兵1970 年联合国大会通过的《国际法原则宣言》规定，“每一国皆有义务避免组织或鼓动组织非正规军或武装团体，包括雇佣兵在内，侵入他国领土 ”1973 年 12 月联合国大会通过题为“对殖民地统治和外国统治以及种族主义政权进行斗争的战斗人员的法律地位的基本原则”的第 3103 号决议，该决议重申大会第 2548号决议和 2708 号决议曾宣告利用雇佣并镇压各殖民地领土内的民族解放运动构成一项犯罪行为雇佣兵应作为罪犯惩处1974 年 12 月联合国大会通过了关于侵略定义的决议，该决议附件《侵略定义》第 3 条第 7 项规定，一个国家以精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 –独家原创 8 / 11其名义派遣武装小队、武装团体、非正规军或雇佣兵，对另一个国家进行武力行为，若其严重性相当于该条所列其他各项行为，那么该国就构成侵略行为。

对于外国政府利用雇佣军入侵非洲各国的事件，非洲统一组织也多次发表声明与做出决议对其予以强烈谴责例如，葡萄牙雇佣军入侵几内亚后，非洲统一组织做出决议谴责葡萄牙殖民主义者武装入侵的罪行非洲统一组织首脑会议还通过并实施了《关于在非洲消除雇佣军活动的决议》 进入 21 世纪，联合国大会分别于 2005 年 3 月通过59／178 号决议，2007 年 2 月通过 61／151 号决议与 2009年 2 月通过 63／164 号文件，持续表达了其对雇佣军问题的关注对私营军事公司涉及雇佣军活动，联合国大会表现出高度关注其决议暗示私营军事公司从事了招募、训练、雇佣或资助雇佣军的活动，它们的行为破坏了立宪政府的稳定，并对人民行使自决权利造成了影响大会又进一步指出雇佣军活动正以新的形式、面貌和模式出现，指出私营军事公司正在以公司的合法形式从事雇佣军活动联合国大会与安理会做出的相关决议以及非洲统一组织的声明与决议，均反映了各国与国际社会对雇佣军活动的反对尤其是联合国大会对于雇佣军问题连续不断地做出谴责决议，将雇佣军视为犯罪，形成了对这个问题的一精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 –独家原创 。