详解什么是行政合同.docx

详解什么是行政合同近代以来，随着政府职能由进行社会管理向提供公共服 务的转变，一些新型的行政管理手段开始出现，行政合同逐 渐得到社会的认可行政合同作为一种柔性的行政管理形式, 极大地调动了相对人的主动性和创造性，有效地弥补了行政 命令等传统刚性行政管理形式的缺乏我国改革开放以后， 政府开始大量使用行政合同方式来行使行政管理职能一、行政合同的概念和特点行政合同是指行政主体为实现行政目的，与公民、法人 或其他组织通过协商方式在意思表示一致的基础上所达成 的协议或契约1 .行政合同的当事人一方必须是行政主体行政合同是 由行政主体参加而形成的协议，也是行政主体行使职权的一 种方式如果没有行政主体参加，那么不能形成行政合同应 当指出的是，并非行政主体参加的所有合同都是行政合同 因为行政主体具有双重法律身份一方面，行政主体享有国 家赋予的行政管理主体的地位和职能，它可以通过行政合同 的方式行使行政权；另一方面，行政主体又具有民事主体的 身份，它可以为了实现一定的民事目的而与其他民事主体签 订民事合同2 .行政合同的目的是为了实现特定的行政管理目标和 公共利益任何一个行政合同的订立，都是行政主体运用其 行政职能、为实现特定的行政管理目标，维护国家和社会的 公共利益而实施的行为。

例如，为了修建道路、桥梁、机场 等公共设施，行政机关与企业签订共同投资建设合同；为了 城市建设改造，行政机关与企业签订公共建设合同由此可 见，运用行政合同的行政主体并不是以追求自己的最大利益 为终极目标，而是以着眼于社会公共利益为终极目标这同 当事人为了自身的经济利益而订立的民事合同是不同的3 .行政合同是一种双方行为行政合同与大多数的具体 行政行为不同，在形成过程中不是由行政主体单方面的意志 所决定的，而是要以双方意思表示一致为前提行政主体与 相对人订立行政合同时，必须进行平等协商，取得一致意见, 行政主体不能强迫相对人或滥用权力影响相对人4 .行政主体对于行政合同享有优益权由于行政合同具 有社会公益性，其目的是为了特定行政管理目标因此，国 家通过法律赋予行政合同的行政主体一方许多职能上的优 益条件，以保证行政合同的正确执行，这同一般的民事合同 不同这种优益权主要表达在，行政主体在行政合同的履行 中，对行政相对人有监督权、指挥权；行政主体可以根据国 家行政管理的需要，单方依法变更或解除合同等二、我国行政合同的形式1 .土地有偿出让、承包经营合同这是指国家或集体经 济组织将土地使用权在一定时期内让予土地使用者，由土地 使用者承包经营，并向国家支付土地使用权出让金等的合同 行为。

土地有偿出让、承包经营合同是典型的行政合同，根 据有关法律规定，作为合同一方的国土资源管理部门对土地 的使用进行监督，对未按合同规定的内容和期限进行开发、 利用、经营的，有权予以纠正、给予处分，并有权批准改变 土地用途，这表达了行政合同的特色2 .全民所有制工业企业承包、租赁合同全民所有制工 业企业承包合同是行政主体作为发包方，实行承包经营的企 业作为承包方，双方经协商，依法确定各自的权利义务，签 订的国有企业承包经营的行政合同全民所有制工业企业租 赁合同是全民所有制工业企业根据国家的授权作为出租方， 在不改变企业性质的条件下，把自身一定期限内的经营权出 租给他方，承租方向出租方交付租金并按照规定对企业实现 自主经营的行政合同这两种合同中，发包方和出租方对承 包方和承租方的生产经营活动都具有监督权3 .国家定购合同这是行政主体基于国家利益和社会公 共利益的需要，与相对人签订的订购有关物资、产品的合同 这类行政合同与民事买卖合同不同，表现为行政主体的意思 表示在合同中居于主导作用，具有不可拒绝的特性，相对人 必须接受和履行国家订购合同中规定的某些具体事项4 .公共工程合同这是指行政主体为了公共利益的需要, 就建造某项公共设施的工程建设与相对人协商共同投资参 与，确立双方权利义务而签订的行政合同。

这类行政合同不 同于一般的工程建设合同它是旨在调动行政相对人参与社 会公益事业的积极性，将公益事业的开展从单纯的政府行为 转变为有行政相对人参与的社会行为5 .政府采购合同这是指政府为实现其职能和公共利益, 以法定方式、方法和程序，使用公共资金，从市场上为政府 部门或其所辖公共部门购买货物、工程或服务的合同由于 政府采购的公共利益性、大规模性及其对国民经济、政府财 政影响的特殊性，决定了其性质更接近于行政合同，要接受 更多的制约6 .B0T政府特许经营合同这是指政府与投资者之间签 订的由政府提供政策优惠等方面的保证，由投资者承建、拥 有、经营、维护的大型基础设施或工业建设工程，并在协议 期满后，将该工程无偿移交政府的合同在这种合同中，政 府对工程建设、运营和管理具有管理权和监督权，政府与项 目公司是管理者与被管理者的关系除以上几类外，在实践中行政合同的表现形式还有科研 合同、行政委托合同、行政聘用合同、计划生育合同、资源 环境保护等三、行政合同的内容行政合同的内容是指行政合同主体在行政合同中应当 享有的权利和履行的义务这种权利和义务不仅包括相关行 政法律规范所规定的权利和义务，还包括双方在缔约合同过 程中所约定的权利和义务。

由于约定的权利和义务视具体情 况而定，差异较大，以下讨论的主要是法定的权利和义务1 .行政主体的权利和义务权利包括：①选择合同相对方的权利行政合同涉及行 政目的的实现和公共利益的实现，因而作为公共利益代表的 行政主体需要有选择行政合同相对方的权力任何组织、个 人，无法定的理由和依据，一般不能拒绝行政主体选择其为 某个行政合同的当事人②对合同履行的监督权和指挥权 因行政合同涉及行政职能和公共利益，行政主体在合同中既 是合同一方，又代表国家行使权力，其对合同的履行享有监 督权和指挥权③单方面变更或解除合同的权利在合同履 行过程中，行政主体根据公共利益的需要，有权变更或解除 合同，不必取得相对方的同意④强制履行权和制裁权行 政相对人不履行或延迟履行行政合同义务的，行政主体有权 采取强制方式强制相对人履行义务行政相对人违反合同约 定义务，行政主体有权予以制裁，如责令相对人支付违约金、 罚款等义务包括：①保证兑现给予相对方优惠或照顾的义务 ②给予相对一方物质补偿、损害赔偿的义务③给付价金的 义务2 .行政相对人的权利和义务权利包括：①要求享受优惠和照顾的权利作为不对等 待遇的补偿，相对人有权要求行政主体给予法律、政策范围 内的优惠及便利条件，如资金、贷款、物资供应、价格等优 惠。

②获得相应报酬的权利行政合同中的报酬是为相对方 付出的劳务、服务以及提供的物质产品给付的价金③要求 给予物质损害赔偿或补偿的权利由于行政主体过错，给相 对人造成不应有的损失，应予赔偿行政合同履行过程中遇 到不可预见的困难而加重相对人的负担，行政主体应予以补 偿义务包括：①按照行政合同规定的要求和期限履行合同 的义务行政相对方如果发生客观情况导致行政合同不能履 行或者不能完全履行时，应当与行政主体协商一致后，才能 变更或者解除行政合同②接受管理和监督的义务行政相 对人在履行行政合同时，必须接受行政主体实施的管理行为 和接受其监督检查，如无正当理由不得拒绝四、行政合同的订立方式1 .招标行政主体通过一定方式，公布一定的条件，向 公众发出以订立合同为目的的意思表示招标人在发出招标 的公告前或公告后需要制定标底，该标底不能公开相对人 按照招标人公布的资格和条件进行投标行政主体经过评议 后与提出最优条件的投标人签订合同招标是行政合同签订 中最主要的方式通过这种方式可以防止营私舞弊和财政经 费的浪费我国政府在国有土地使用权有偿转让和公路工程 建设过程中，经常采用招标方式订立行政合同2 .拍卖拍卖是指由行政主体通过预设的拍卖程序，由 竞拍人参与竞拍，最后与出价最高者订立行政合同的一种方 式。

它与招标形式不同，在拍卖中相互竞争的竞拍人彼此知 道对方的出价，可以随时改变，最后由条件最优的竞拍人与 拍卖人订立合同这种方式通常适用于国有资产的出让3 .邀请发价行政主体基于政治、经济、技术等方面的 原因在招标时不一定和要价最低的相对人缔结合同，而是邀 请他认为适当的人发价，而行政主体在参加投标的企业中有 选择合同当事人的自由，这种程序一般也是采取公开的方式4 .直接磋商在某些特定情况下，行政主体可以直接与 其他组织或公民进行协商，签订合同这种方式在一般的民 事合同中较为常见，但是由于直接协商的公开程度较低，容 易产生“暗箱操作”，因此这种方式在行政合同中应当受到 严格的法律限制，例如法国有关法律就直接规定，直接磋商 的方式主要用于研究、试验合同，情况紧急的合同，需要保 密的合同，需要利用专利权或其他专有权利的合同，需要利 用特殊的和高度专业技术的合同。