浅析晚清法律移植的原因
5页1、1湖南师范大学研究生课程论文论文题目 浅析晚清法律移植的原因 课程名称 中国近代政治制度史 姓 名 董江流 学 号 201302050510 专 业 中国近现代史 年 级 2013 级 学 院 历史文化学院 日期(年月日) 研究生课程论文评价标准评价等级(分值)指标 评价内容A B C 题是否新颖;是否有意义;是否与本门课程相关。 2050辑是否严密;结构是否严谨;研究方法是否得当;论证是否充分。2050献资料是否翔实;是否具有代表性。 2050字表达是否准确、流畅;体例是否规范;是否符合学术道德规范。 2050否运用了本门课程的有关理论知识;是否体现了科学研究能力。 2050 月 日总分:湖南师范大学研究生处制2浅析晚清法律移植的原因摘要:20 世纪初,晚清政府推行修律改革,法律移植是清末修律改革的重要内容。这场法律移植活动是一次有益的实践,它使中国传统的法律制度发生了历史性的变革,而这一时期法律思想界在引进西方法律以及法学思想方面的努力,为以后中华民国时期的立法起到了准备作用,亦为现今我国法律移植提供了现代借鉴。所以晚清法律移植的原因很值得我们探讨,找出它的原因才能更好的分析其利弊
2、。关键词:晚清 法律移植 原因法律移植是不同文明之间的法律制度互相借鉴与取舍的过程,只要国家或民族间彼此发生了关系,都将会造成文化上的冲突与融合的过程。关于法律移植,孟德斯鸠在其著作论法的精神中曾作过精辟论述,即“为一国人民而制定的法律,应该是非常适合于该国人民的;所以如果一个国家的法律竟能适合于另外一个国 家的 话,那只是非常凑巧的事。 ”1这番论述,曾影响了将近两个世纪的比较法学家的思想。1902 至 1911 年,即从沈家本、伍廷芳受命担任修订法律大臣至清帝退位,是大清王朝在内外交迫中垂死挣扎的最后十年,也是中国法律近代化的开创性十年,在这一时期颁布了大量的新式法律文件,重要的有钦定宪法大纲(1908 年 8 月) 十九信条 (1911 年 11 月) 大清现行刑律 (1910 年 5 月)大清新刑律 (1911 年 1 月)等等,因清朝灭亡而未及审核。 “在短短的几年间完成了仿大陆法系的各部门法的修订,迈出了中国近代化的重要一步。虽然请亡在即,许多法律未及施行,但或者由民国政府加以实施,或者为民国政府制定新法提供了重要基础总之,晚清修律宣告了中国固有法律历史的终结,中华法系让位
3、给西方的法制文明。 ”2大清修律主要是在外力的冲击下启动的,不可避免存在着各种阻力和缺陷,清末著名的礼法之争,显示了中国法律近代化进程的复杂与艰辛。 清末法律移植是清末法律改革的重要内容,这一移植的特点主要体现为以3立法移植为主,内容上具有先进性、超前性、民族性,并深受政治因素影响。立法移植在当时维护了清廷的统治,挽救了清廷危局,通过吸收和借鉴外来法律,奠定了中国法律近代化的基础,开创了法律改革的先河。虽然它直接移植西方宪政制度、民法、刑法及诉讼法制度,取得了巨大成果,但是它没有切合中国传统文化实际,也缺乏必要而坚实的经济基础,因而不可避免地存在缺陷。为什么中国历史上规模最大的一次法律移植活动发生在清末 1902 年至1911 年期间,至于晚清修律的原因,光绪三十三年八月,修订法律大臣沈家本在奏进呈刑律草案折中阐述了修订新刑律的理由:“国家既有独立体统,即有独立法权。向随领地以为范围,各国通例。惟君主、大统领、公使之家属、从官及经承认之军队、军舰有治外法权,其余侨居本国之人民,悉遵本国法律之管辖,所谓属地主义是也。独于我国藉口司法制度未能完善,予领事以裁判之权,英规于前,德踵于后,日本
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