商经知2021年主观题
4页1、商经知2021年主观题(一)案情2018年,ABCDE五个公司共同出资设立甲公司,章程规定B、C、D公司各自派员出任董事会成员,E公司法定代表人张三担任甲公司的法定代表人。A公司在甲公司设立时一次性履行完毕出资义务;B、C、D三家公司设立时仅出资50%,剩余50%在五年内缴纳完毕;E公司以自有房屋(评估作价300万元)进行出资,剩余出资在八年内缴纳完毕。公司成立后,B公司为了担保对债权人赵六的债务把其待有的甲公司股权转让给了赵六,并进行了股东名册的变更和工商变更登记。此外,双方同时约定若债权到期无法清偿,该股权归债权人赵六所有。2019年8月,甲公司经E公司法定代表人张三的提议,就巫某担任公司总经理与法定代表人一事召开股东会会议,经合计持有半数表决权的股东通过。甲公司成立以来,经营状况良好,为回报股东长期以来对公司的支待,遂决定向股东分红。因公司章程对如何进行分红没有约定,股东会就分红方案按照实缴还是认缴比例表决无法达成一致,该事项遂被搁置。2020年12月,因巫某无力调和股东之间的矛盾,甲公司遂通过董事会决议解除了巫某的总经理职务,巫某对该解聘决议表示不服。此外,经查,E公司用千出资
2、的房屋实际上系李四所有,但由于登记错误登记在了E公司名下,E公司法定代表人张三对此知情。(二)问题1.甲公司能否取得E公司出资的房屋?2.对千分红事宜的表决,究竟该按照实缴出资比例还是按照认缴出资比例,为什么?3.B公司和赵六之间的担保效力如何?4.巫某担任总经理和法定代表人的决议是否生效?5.B公司对外转让股权,其他股东是否具有优先购买权?6.董事会决定解聘巫某的决议是否有效?参考答案:1.不能。根据公司法解释(三)第7条第1款,出资人以不享有处分权的财产出资的,当事人之间对出资行为效力产生争议的,可以参照善意取得的规定进行认定。根据民法典第311条,善意取得的构成要件为善意+对价+手续全。本案中,E公司用以出资的房屋实际上系李四所有,其出资行为构成无权处分,且张三作为E公司法定代表人对此知情。而张三同时也是甲公司法定代表人,张三知情,可推知甲公司在受让出资房屋时也明知E公司无权处分。因此,甲公司不满足主观善意这一要件,不能基于善意取得的规定取得E公司出资的房屋。2.应按照认缴出资比例进行表决。根据公司法第42条,股东会会议由股东按出资比例行使表决权,但章程另有规定的除外;根据九民纪
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