商品房买卖合同解释.doc

商品房买卖合同解释最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下称《解释》）共２８条,主要对商品房预售合同的效力,商品房销售广告、拆迁补偿安置、房屋面积缩水、商品房的交付使用及风险承担、商品房质量、商品房包销、商品房担保贷款（按揭）等方面如何具体适用法律作出明确的规定其中，对出卖人严重违反诚实信用原则、损害买受人利益的恶意违约、欺诈等行为，明确规定可以适用惩罚性赔偿原则.　　适用要点一:集资房,房改房,经济适用房不适用本解释　　法条原文第一条本解释所称的商品房买卖合同，是指房地产开发企业（以下统称为出卖人）将尚未建成或者已竣工的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人，买受人支付价款的合同.　　本条是司法解释适用范围的规定　　适用要点：一,将商品房买卖合同的出卖人作了严格的限定,即仅仅指房地产开发企业；二，将商品房买卖合同的标的包括两类:现房销售和期房销售商品房买卖合同仅指买受人与开发商之间签订的期房或现房销售合同三,非房地产开发企业所开发的房屋,包括集资房、房改房、经济适用房不适用本《解释》　　 我国目前存在着多种类型的房屋，有房地产开发企业建造的商品房、政府组织建设的经济适用房、公房改制出售的房改房、单位集资房、个人所有的私有房等.经济适用房、房改房、集资房等房屋不能直接自由买卖，其交易要受到国家政策的调整，比如，需要补交土地出让金或者相当于土地出让金的价款或者居住一定年限后方可出售，而私有房屋的买卖与商品房买卖又有所不同。

从房地产交易市场的实际情况来看，房屋买卖的主流为商品房买卖，而且人民法院受理的房屋买卖纠纷主要也是商品房买卖纠纷同时，由于此类纠纷不仅关系到国家住房制度改革措施的推进，而且涉及到广大人民群众的切身利益，因此，《解释》将其调整的范围明确限定为商品房买卖行为，包括商品房预售和商品房现售　　适用要点二：开发商没有取得预售许可证明,商品房买卖合同的效力及司法救济　　法条原文： 1．《解释》第二条 出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同,应当认定无效,但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效2．《解释》第九条 出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失,并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任:（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；(二)故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；(三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实　　 我国对商品房预售实行预售许可制度,开发经营企业进行商品房预售，应当依法向城市、县房地产管理部门办理预售登记，取得《商品房预售许可证》后才可进行预售。

未取得《商品房预售许可证》的，不得进行商品房预售但现实中,由于种种原因，开发商却经常违法操作，在未取得《商品房预售许可证》的情况下，与购房者签订买卖合同,预售商品房，严重损害购房者的合法权益，由此引发了许多纠纷共12页，当前第1页123456789101112　　对于未取得《商品房预售许可证》的，商品房买卖合同效力问题适用要点如下：　　一、出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，因为违反法律、行政法规的强制性规定，应该认定为无效　　《合同法》第五十二条规定 有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定　　《城市商品房预售管理办法》第九条 开发经营企业进行商品房预售，应当向承购人出示《商品房预售许可证》售楼广告和说明书必须载明《商品房预售许可证》的批准文号未取得《商品房预售许可证》的,不得进行商品房预售　　从上述法律法规可以看出,行政法规《城市商品房预售管理办法》明确要求，未取得《商品房预售许可证》的，不得进行商品房预售而开发商在没有取得《商品房预售许可证》的条件下,违规与买受人订立的商品房预售合同的,此买卖合同的订立违反了我国法律的强制性规定，属无效合同.　　二、在司法实务中，有一种情况是可以认定为有效的，那就是:在起诉前取得商品房预售许可证明的。

《解释》对此作了宽松的解释，对这是从鼓励交易原则出发而出台的司法解释该条司法解释明确规定:出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效.　　三 ．司法救济：　　在商品房买卖合同订立以后，买受人发现开发商没有《商品房预售许可证》的,或者订立合同时开发商提供虚假商品房预售许可证明的，如果买受人想反悔的，这时可以选择下列方式：　　第一、起诉申请认定该合同无效,并可以请求双倍返还已付购房款.　　 如果选择认定合同无效的，在实务中对购买人来说,还是有一定风险的，风险就在：在查询后到起诉前，开发商取得了商品房预售许可证明，该诉讼请求可能就不会得到支持因为按照该解释第二条的规定，应当认定为有效　　 第二、申请撤销该合同,并可以请求双倍返还已付购房款　　 按照《民法通则》及《合同法》对撤销民事行为的规定，买受人在订立合同时只要在意思表示上有瑕疵,即一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销而开发商故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明;显然属于欺诈行为。

　　故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实 怎样认定?　　根据《城市商品房预售管理办法》第九条规定:开发经营企业进行商品房预售，应当向承购人出示《商品房预售许可证》.售楼广告和说明书必须载明《商品房预售许可证》的批准文号. 开发商没有按照该规定 ‘向买受人出示’ 和没有在＆lsquo；售楼广告和说明书必须载明《商品房预售许可证》的批准文号＆rsquo；,均应当认定为故意隐瞒行为.　　第三、如果开发商既有&lsquo；故意隐瞒&rsquo；或＆lsquo；提供假证＆rsquo;，又根本就不能取得《商品房预售许可证明》的，而导致商品房买卖合同的目的就根本不能实现的话,购买人还可以选择解除合同，并可以请求双倍返还共12页，当前第2页123456789101112　　但是，如果选择解除合同的话，要特别慎重，因为合同的法定解除条件是有严格规定的《合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的,当事人可以解除合同：　　(一）因不可抗力致使不能实现合同目的；　　（二）在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；　　(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；　　(四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；　　（五）法律规定的其他情形。

　　依据上述条款之规定，有两种情形可以适用解除合同，一是因为未取得《商品房预售许可证》，而导致以后的商品房＆lsquo;交付使用’或者‘产权办证＆rsquo;迟延，经催告后在合理期限内仍未履行的；二是因为未取得《商品房预售许可证》,而导致不能实现合同目的　　附：相关知识：(摘自《宜昌律师寇志中房产支招系列》　　第一、商品房预售　　依据《城市商品房预售管理办法》的规定，商品房预售，是指房地产开发经营企业（开发商）将正在建设中的房屋预先出售给承购人，由承购人支付定金或房价款的行为.　　第二、预售许可制度　　我国对商品房预售实行预售许可制度，开发经营企业进行商品房预售，应当依法向城市、县房地产管理部门办理预售登记，取得《商品房预售许可证》后才可进行预售未取得《商品房预售许可证》的,不得进行商品房预售但现实中，由于种种原因，开发商却经常违法操作,在未取得《商品房预售许可证》的情况下，与购房者签订买卖合同，预售商品房,严重损害购房者的合法权益，由此引发了许多纠纷　　第三、没有取得预售许可证商品房买卖合同的效力　　1 法律：《合同法》第五十二条 有下列情形之一的，合同无效：(五）违反法律、行政法规的强制性规定。

　　2 行政法规：《城市商品房预售管理办法》第九条 开发经营企业进行商品房预售，应当向承购人出示《商品房预售许可证》售楼广告和说明书必须载明《商品房预售许可证》的批准文号未取得《商品房预售许可证》的,不得进行商品房预售　　3 司法解释：最高人民法院《解释》中明确规定:出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同,应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的,可以认定有效　　适用要点三：商品房的销售广告和宣传资料能否构成违约？　　 广告销售是楼盘的主要销售途径,广大的购房者对楼盘的了解也多是从广告和宣传资料开始，有相当部分的购房人根据楼盘广告所宣传的各种条件而决定是否购买该楼盘实际交付的房屋或多或少与宣传不符,纠纷由此而生，但购房人维权难度大，这就是广告宣传内容和宣传资料会成为商品房买卖中投诉的热点的原因.本文从商品房的销售广告和宣传资料能否构成违约，构成违约的条件以及怎样维权方面做些讨论，以对广大的购房人以帮助　　 法条原文：《解释》第3条: 商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请,但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定,并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。

该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容,当事人违反的，应当承担违约责任共12页，当前第3页123456789101112　　适用要点：1开发商一般的商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，不承担违约责任；但作出符合法定条件的广告宣传，如果不兑现就有可能承担违约责任　　 该条司法解释认为,一般情况下商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，开发商不会因此而承担违约责任；但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定,并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约，只要开发商作出的许诺符合上述条件,即使没有写进合同，如果与实际交付的不一致的就要承担违约责任.　　 2.要开发商对广告宣传承担违约责任必须同时具备两个条件　　 条件一：说明和允诺的内容一定要具体确定　　 商业广告（含宣传资料)的内容符合出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定;内容具体确定，就是具体明确,从下面这个案例讨论：　　案例：李先生正在找房,看到某房屋销售广告交楼条件一梯两户、南北通风，李先生非常喜欢该楼盘，于是签署了该楼盘的《商品房买卖合同》。

几个月过去了，当李先生满心欢喜的准备入住时，却发现楼盘的设计和当初广告上所写的完全不同，所谓的一梯两户、南北通风变成了一梯三户,就更谈不上南北通风了，这让李先生顿时有种上当受骗的感觉，立即要求与发展商解除合同.但发展商却表示广告上的一行小字已经写明了此广告解释权归于发展商,一切条款以正式签订的合同为主.该广告的内容没有载入合同，不具有法律效力,已签订的合同不能解除除此以外，如果李先生要单方解除合同，发展商将会追究李先生的违约责任李先生郁闷不已，诉至法院在这个案例中,李先生对一梯两户型和一梯三户型房屋的看法直接影响到房屋的销售价格，发展商所作出的销售广告内容中，对户型设计作出了具体的承诺，因此应当视为一种要约,即使发展商在广告上注明此广告的解释权归发展商,但也不能据此来逃避相应的法律责任对于该广告的说明，虽然没有载入预售合同，但也应视为合同内容，具有法律效力所以，该案中的发展商已经违反了合同的规定，应当承担相应的违约责任法院判决李先生胜诉.　　还要注意该解释中几个术语的含义:　　a．广告范围：广告是针对开发范围内所作的，对开发范围外所作的说明和允诺并不受此条款约束,这就涉及到广告。