劳动局讲课2企业法律实务

1、生活中的法律事务 -部分法律风险防范 -湖南挚友律师事务所副主任 茶陵县劳动争议仲裁委仲裁员 向 华 律师 电话：18373337222,思考问题：,欠 条 今欠到张三现金14万元。 欠款人：王五 2010年8月4日 还欠款3万元。2011年3月6日王五 注明,主要内容,一、签订合同法律风险及防范策略 二、借贷法律风险及防范 三、有限责任公司股权转让应注意的法律问题 四、人身伤害法律风险及防范（机动车交通事故责任纠纷）,合同法律风险及防范策略 (一),一、签约主体的法律风险及防范焦点问题如何从法律上解决。 1.代理人签约存在的法律风险: （1）代理人无权代理。 （2）代理人超越代理权限。,合同法律风险及防范策略（一）,2、代表人签约存在的法律风险 企业代表人一般为法定代表人与员工代表人。 （1）法定代表人。 （2）员工代表人,合同法律风险及防范策略 (二),二、合同履约主体的法律风险防范。 一般来说，履约主体的风险有如下几种： 1、履约主体虚假 2、履约主体履约不能 3、履约主体不适格,合同法律风险及防范策略 （三）,三、合同的签订过程中的风险防范 ： （一）、签订前对合作对象的审查（

2、调查） 1、了解合作方的基本情况 2、审查合作方有无签约资格 3、调查合作方的商业信誉和履约能力,合同法律风险及防范策略 （三）,（二）、合同各主要条款的审查 1、规格条款：对于多规格产品尤其要注意。 2、质量标准条款：根据我方的产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限。 3、包装条款。对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。 4、交付方式条款（送货条款）：如果货物送往本地，当明确约定送货地点，这关系到纠纷处理时法院的管辖。 5、付款条款： 应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。 以下付款时间的表述就有不足之处： A、甲方收到货物后付款；应更正为“甲方收到货物后10日内付款。” B：检验合格后付款；应更正为“检验合格后_日内付款”。,合同法律风险及防范策略 （三）,6、“合同的解除”及“合同的生效”条款。 7、争议处理条款。 （ 1）、约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。约定管辖常见的错误有： a、表述不清楚，容易产生岐义，如：“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖”； b、约定由原告所在地、被告所在地、合同签订地、合同履行地、

3、标的物所在地五个地方以外的法院管辖； c、约定违反了级别管辖的规定，如普通案件约定由某地中级人民法院管辖；,合同法律风险及防范策略 （三）,8、采用仲裁的方式，一般不主张。 9、特别提醒！货物所有权约定条款的运用。 10、违约条款 。 11、对于对方提供的格式合同应特别注意：要应势而变，不可以不加审查地完全适当其条款。,合同法律风险及防范策略 （三）,（三）、合同签订时的注意事项： 1、对方的授权委托书应该由我方保存，以便在发生纠纷时作为证据。 2、如果对方是加盖分公司、部门的印章或者是部门经理、业务人员等都需要明确的授权委托书。 3、加盖的公章应清晰可辨。 4、合同文本经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章确认。 5、争取取得合作方的营业执照复印件。（盖章）,合同法律风险及防范策略 （三）,（四）、担保合同。应注意以下几个问题 1、担保合同的当事人：担保人不一定是本合同的一方当事人，在保证担保合同中，担保人只能是本合同以外的第三人。 2、哪些财产可以用于提供担保？ 依照担保法第三十七条规定，下列财产不得抵押：一、土地所有权；二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，（担

4、保法关于该款有除外规定），三、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；四、所有权、使用权不明或者有争议的财产；五、依法被查封、扣押、监管的财产；六、依法不得抵押的其他财产。 提醒注意：我国法律对某些财产的抵押规定必须经过登记合同才能生效。（土地使用权，城市房地产，乡（镇）、村企业厂房等建筑物，林木，航空器，船舶，车辆，企业的设备和其他动产）,合同法律风险及防范策略 （三）,3、哪些人不可以做为保证担保的保证人？ 国家机关，学校医院等以公益为目的的事业单位社会团体，以及企业法人分支机构职能部门，不得为保证人。但是，企业法人的分支机构有法人的书面授权的，可以在授权的范围内提供保证。 4、定金条款： a、应明确所缴款项的性质是“定金” 定金条款应写明“定金”字样，最高院关于适用担保法若干问题的司法解释第 118条规定：当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。 b、定金不得超过主合同标的额的百分之二十,合同法律风险及防范策略 （三）,（五）、签订以后 1、将其

5、复印件交由履行部门存查，保证依约履行。 2、及时归档保管，以免丢失。 3、公司应当制定合同管理制度，对合同进行规范管理。,合同法律风险及防范策略 （四）,四、履行风险的防范手段。 遇到法定条件或者合作方违约可能损害到我方利益的情况时，可以采取中止履行和解除合同的方法来保护我方的权益。 （ 1）、中止履行的条件：合同法第六十八条：有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以中止履行：一、经营状况严重恶化；二、转移财产、抽逃资金，以逃避债务；三、丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 （ 2）、解除合同的条件：合同法第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：一、因不可抗力致使不能实现合同目的；二、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；三、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；四、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；五、法律规定的其他情形。,借贷法律风险及防范（一）,1、签订书面借款合同。 需要注意的是：自然人之间的借款合同，是自给付借款时生效的，若仅签订书面借款合同，但未实际给付借款的，

6、借款合同不生效。 2、注意借条和收条的区别。 3、利息应明确约定，但不得超过银行同类贷款利率的四倍。 4、企业之间借贷以及企业与公民之间借贷效力的认定。,借贷法律风险及防范（二）,根据我国法律规定，只有金融企业才能对外发放贷款，一般的企业不能对外发放贷款，企业之间的资金拆借行为，实际上是一种违反我国金融相关法律法规的行为，根据最高法院的司法解释，企业之间的借贷行为属于无效行为，双方约定的利息由国家依法收缴。 而企业与公民之间的借贷行为，属于民间借贷。只要双方当事人意思表示真实即可认定有效。但是，具有下列情形之一的，应当认定无效：（一）企业以借贷名义向职工非法集资；（二）企业以借贷名义非法向社会集资；（三）企业以借贷名义向社会公众发放贷款；（四）其他违反法律、行政法规的行为。,借贷法律风险及防范（三）,5、复利及利息预先扣除的禁止。 6、充分利用各种担保方式，为借款债权设定担保。 7、借贷应注意防范的内容： 一、防范借款主体无法确定。 方法： 1、写书面借条（非欠条） 2、要求本人当面书写、签名，避免他人代签。 3、如借款人是企业法人代表，要求写明是个人债务还是企业债务（盖章）。,借贷法

7、律风险及防范（四）,二、借款人无法联系。 防范方法：写明联系方式、居住地详细地址、身份证及户口簿复印。 三、注意时效。防范方法：1、不写明借款期限。2、更换借条。3、发出催款函。4、起诉。 四、用词不准。防范方法：1、借款不要写欠款。2、尽量不要使用多音字、多义子，案例：还欠款多少元。 五、注意内容。防范方法：写清借款金额、用途、还款时间（精确到年月日）。 六、担保。1、不动产需登记。2、担保人须连带责任担保。3、及时要求担保人承担责任。,有限责任公司股权转让应注意的法律问题（一）,一、股权转让的依据 （一）公司章程；公司章程有规定的，依公司章程的规定； （二）公司法规定；公司章程没有规定的，依公司法的规定。 二、转让的形式 （一）对内转让； 公司章程有规定的，依其规定；没有规定的，转让方与受让方达成转让协议即可，无需经其他股东同意。 （二）对外转让 公司章程有规定的，依其规定，没有规定的按下列程序转让： 1、股东就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意；,有限责任公司股权转让应注意的法律问题（二）,2、其他股东过半数同意或自接到书面通知之日起满日未答复的（视为同意）；过半数股东不同意转让的，应购买转让股权，不购买的，视为转让； 3、同等条件下，其他股东有优先购买权；如两个以上股东行使优先购买权的，协商购买比例，协商不成，按出资比例购买； 4、签订转让协议 三、转让后变更 1、注销原股东出资证明书，向新股东签发出资证明书； 2、修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。 3、办理工商登记变更。,四、机动车交通事故责任纠纷,1、及时报警、救治受伤人员； 2、保护现场，注意收集证据； 3、责任认定划分；（机动车与行人、非机动车的主次、同等责任比例） 4、赔偿项目计算；（农村与城镇标准认定） 5、赔偿主体及方法；（有无交强险及第三者责任险）,结 束,祝各位领导、老板、朋友万事胜意、身体健康！ 感谢各位领导、老板、朋友！ 谢谢！,

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