民法总则解读20170819(王松讲课)课件

1、,民法总则解读 王 松 江苏青创所律师/江苏师大法学院,王 松,江苏青创律所律师，江苏师范大学法硕导师 原徐州中院民一庭副庭长，曾在四级法院工作18年（含最高院、江苏高院借调工作3年） 全省审判业务专家，法官学院授课8年 主编最高人民法院司法观点集成民事卷，人民司法法律适用发文40余篇,本杰明,你们可能认为，追求终极观念的理论与实践完全搭不上边 你在刚刚开始职业生涯时，这或许是真的 碰上更重要的问题时，你却可能最终发现，不是研究基础知识徒劳无益，而是除了研究基础知识，几乎不可能获得任何有益的东西,民间借贷司法解释24条之理解,当事人签订买卖合同作为借贷合同的担保，借款到期不还，出借人请求履行买卖合同的，法院应按照借贷关系审理，并释明变更诉讼请求。 借款人不履行借贷判决，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。 问：对买卖合同标的物，出借人有无优先权？,物权法202条抵押权的期间之理解,抵押权人在主债权诉讼时效期间没有行使抵押权，人民法院不予保护 使用司法解释语言表述立法内容，容易产生歧义。对本条三种理

2、解： 1.丧失胜诉权，抵押权不消灭 法工委 2.基于担保权从属性,抵押人可行使抗辩权学者 3.主债权诉讼时效完成后，抵押权消灭 王闯,物权法202条抵押权的期间,通说：主债权诉讼时效完成后，抵押权消灭 理由：1.符合民法通说：诉讼时效仅适用于请求权 2.符合担保物权编体系内在逻辑 177条担保物权消灭原因202、240条抵押权留置权消灭原因 且质权留置权不适用诉讼时效 3.法院不保护，等同于抵押权实际消灭 4.简单明快，便于实务操作,王军诉李睿抵押合同纠纷案 公报201707,要点：抵押权人在主债权诉讼时效期间未行使抵押权将导致抵押权消灭，而非胜诉权丧失。抵押权消灭后，抵押人要求解除抵押权登记的，法院应当支持。 1.抵押权属支配权，不适用时效；2.不限制意味着抵押人将长期处于不利益状态，义务不确定，对其过于苛刻亦有失公允；3.主权利已经丧失国家强制力保护，从权利不能独立存在，也应消灭,要 点,一、立法背景 二、主要特点 三、重点法条解读,立法背景,十八届四中全会：编纂民法典 1.党执政为民，实现公民权利保障法治化 2.推进依法治国，实现国家治理体系和治理能力现代化 3.健全市场经济制度

3、，完善法律体系,民法典编纂分两步走 1.总则，2017年 2.物权编、合同编、侵权责任编、婚姻家庭编和继承编等，20182020年 编纂法典与法律整理汇编 中国未来民商事活动基础的法律文本,结构,1.民事主体 2.民事权利（核心） 3.民事法律行为 4.民事责任 5.诉讼时效,四大亮点,1.体现对人的关怀，强化对民事权利的保护 第9条移至第3条、胎儿利益、监护、权利专章、时效、未成年人性侵时效 2.注重对社会主义核心价值观的弘扬 立法宗旨、5至8条基本原则、26条父母子女关系、好人条款、英烈保护,四大亮点,3.体现鲜明的时代特征 绿色原则、网络虚拟财产和数据保护、个人信息保护 4.体现鲜明的中国特色 保留：农村承包经营和个体工商户 特别法人,主要特点,1.强化对民事权利的保护：人身、财产 2.法人的分类契合整体改革目标 3.规定非法人组织 4.重构民事法律行为、诉讼时效制度 5.建立统一的民事责任制度 6.设定大量指引性条款,第一章 基本规定,基本原则 第4至9条 守法和公序良俗原则 第8条 绿色原则 第9条,8条，违背公序良俗,1.公共秩序：国家、社会的一般秩序，存在于法律本身的价值

4、体系 2.善良风俗：社会的一般道德观念，是法律外伦理秩序 极具弹性，作为概括条款，需要经由案型而具体化,8条，违背公序良俗的行为类型,1.危害国家公序：犯罪合同 2.危害家庭公序：断绝亲子关系合同 3.违反性道德：以姘居为条件之财产转移 问：夫妻一方给付第三者财产之法律后果？ 4.射幸行为：赌博 5.违反人权和人格尊重：过分限制人身自由之劳动合同,8条，违背公序良俗的行为类型,6.限制经济自由：限制职业自由 7.违反公平竞争：招标中的围标行为 8.违反消费者保护：不当劝诱消费者 9.违反劳动者保护：工伤概不负责 10.暴利行为 （梁慧星：民法总论）,10条，法源,1.法律 2.习惯 法理、政策、指导性案例 政策：经济适用房、限价房、限号、限购、环境保护等,16条，胎儿利益保护,王德钦诉杨德胜等交通事故损害赔偿纠纷案 要点：胎儿出生后，有权向加害其父亲的人主张赔偿 （最高法院公报200603） 遗产继承、接受赠与等 损害赔偿请求,生育权纠纷,1.签订生育契约 （无效） 2.妻子单方终止妊娠 1）不构成侵犯丈夫生育权 2）致感情破裂，男方可 起诉请求离婚 婚姻法解释三9 已婚妇女有不生育的

5、自由,代孕纠纷,1.我国法律禁止代孕 原卫生部人类辅助生殖技术管理办法3：禁止以任何形式买卖配子、合子和胚胎；医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术 2.代孕所生子女监护权纠纷 法律没有规定,代孕引发的抚养子女纠纷,3.家庭关系：代孕所生子女为非婚生子女，有抚养关系的继父母子女关系 4.血缘关系：分娩者为母，生父 201606人民法院报上海一中院案例：男子“借腹” 产龙凤胎后离世，祖父母与儿媳争夺监护权 儿童最大利益原则 双方的监护能力、孩子对生活环境及情感的需求、家庭结构完整性对孩子的影响等因素,胚胎监管、处置权,201409无锡人体冷冻胚胎继承案：儿子儿媳与医院约定采用人工辅助生育技术繁育后代，医院冷冻保存4枚受精胚胎，在手术前因车祸死亡。起诉医院自行保管胚胎 医院不能根据知情同意书单方面处置胚胎 对此法律没有规定，考虑伦理、情感、特殊利益保护，由双方父母保管 儿子死亡，儿媳能否要求医院继续手术生育？,19条未成年人之限制民事行为能力,年龄起算点由10周岁改为8周岁 法律限定条件下独立实施民事法律行为： 1.纯获利益的行为 既不负担义务又不丧失权利，而获得利益 2.与其年龄、

6、智力相适应的行为民通意见3条 此外，可以通过法定代理人代理，或者实施行为后经过法定代理人同意或追认,监护制度：以被监护人为中心,1.扩大被监护人范围 27、28条 扩大到未成年人、不能辨认自己行为的成年人 2.调整监护人范围 1）去掉单位，增加了其他组织（27、28条）。2）保留村委会、居委会，民政部门兜底监护（32条） 3.增加监护方式 协议监护（30条）、遗嘱监护（29条）、成年人意定监护（33条）,监护制度：以被监护人为中心,4.明确被监护人最大利益原则 31、35条 5.完善监护人纠纷解决程序 31条 可以直接到法院起诉，村委会、居委会或民政部门指定监护人之前置处理非必经程序 6.完善撤销监护人资格制度 36、37、38条 撤销监护人资格程序（铜山案例） 7.增加规定监护关系终止事由 39条,邵某之父母监护权撤销案,父母离婚，父亲殴打、虐待、强奸、猥亵女儿；母亲残疾，对女儿不管不问 祖父母已去世；外祖父母舅姨不愿意抚养 民政局申请撤销父母对邵某的监护权 铜山法院判决：撤销该二人监护权，指定民政局作为监护人,财产监管权交给第三人案,小雪的父母去世，叔叔作为监护人，后产生矛盾，外公

7、外婆起诉变更外孙女的监护权 双方均信任小孩的表舅可以代为保管财产 长宁法院判决：监护人变更为外公外婆，被申请人叔叔将30万元交付给小雪，该笔款项在小雪18周岁前由财产监管人，即其表舅金先生负责代为保管 （法院报）,第三章 法人分类,民法通则：企业法人和非企业法人：机关、事业单位、社会团体法人（4类） 民法总则：标准为法人的设立目的和功能，营利、非营利和特别法人（3类） 起草：1.反映法人之间的根本差异；2.适应改革社会组织管理制度的要求 问题：侧重监管和税收之管制，不能体现法人作为组织体根本特征（靠公司法等单行法）;对营利界定模糊（目的事业还是利润分配）;非营利法人难以抽象出一般规定,61条，法人之法定代表人,对比：民通38条、合同法50条 1.法定代表人的行为后果 2.善意相对人的信赖利益受法律保护 善意：以一定事实为基础之价值判断 1）不知：事实不知、推定不知 2）不应当知道：相对人对不知道没有过失 参考交易性质、金额或交易习惯等,61条，法人之法定代表人,司法解释对“善意”的界定 善意：受让人受让不动产或动产时，不知道转让人无处分权，且无重大过失的，认定受让人为善意。 物权法解释

8、一15条 即：相对人主观上不存在故意或重大过失,62条,法定代表人执行职务致害责任,1.法人承担责任 代表人原则上不连带 执行职务：执行委托事务，或从行为外观上看与执行委托事务有牵连 人损解释9条雇佣活动：从事雇主授权或指示范围内生产经营等劳务活动；超出授权范围但表现形式是履行职务或与履行职务有内在联系的，亦构成 2.法人的追偿权 看法律和章程，如无规定法人可以内部决议是否追偿,65条，法人登记的对抗效力,公司法32条3款股东姓名登记的效力 将公司扩张为法人，将股东姓名或名称扩充为一切登记事项 名称、住所、代表人姓名、注册资本、公司类型、经营范围、营业期限、股东或发起人的姓名或名称 公司登记管理条例9条 保护善意相对人，维护交易安全,南通双盈公司诉联达厂卞跃等买卖案,卞跃等约定：合伙经营企业，但仍使用合资前个人独资企业营业执照，实际以合伙方式经营企业。债权人起诉企业和合伙人共同给付付货款 法院据实认定企业的性质，判决：一、联达厂偿还货款；二、卞跃等合伙人对联达厂不能清偿的债务部分承担无限连带清偿责任（公报201107）,70条，清算义务人及强制清算程序,1.法人解散时，清算义务人应当及

9、时清算 2.清算义务人的遴选 有法律、行政法规规定依规定,无规定则董事、理事等执行机构或决策机构的成员担任 公司法183条 有限公司：股东；股份公司：董事或股东大会确定的人员 行政清算：行政主管机关，如民办学校、金融机构,70条，清算义务人及强制清算程序,3.清算义务人未及时履行清算义务的后果 程序后果：申请法院启动强制清算程序 实体后果：侵权责任，要件：主观过错、未履行清算义务、造成损害、因果关系 公司法解释二18条不作为的侵权责任 19条作为的侵权责任 20条未经清算注销的责任,75条，法人设立行为的法律后果,公司法解释三2条发起人以自己名义签合同 3条发起人以设立中公司名义签合同 实质标准：以“设立法人”为目的 1.设立人未以自己的名义从事民事活动 区分法人是否成立确定承受主体 2.设立人以自己的名义从事民事活动 第三人选择权，改变公司法解释三2条规定,83条营利法人出资人的权利滥用,公司法20条 1.损害法人利益或其他出资人的利益 股东维护公司利益的起诉权，公司法151条 股东维护个人利益的起诉权，公司法152条 2.损害债权人利益 在个案中出资人承担连带责任 法人人格否认（揭开公司面纱）规则、直索责任,83条法人人格否认的构成要件,1.主体：个案中否认，债权人+出资人 2.行为：1）资本显著不足，公司法解释三13条；2）规避合同或法律义务；3）法人人格形骸化：公司与股东或关联公司之间人格混同,形式独立实质互为一体,人格、财产、业务混同 有此行为推定构成主观恶意 3.结果：严重损害债权人利益，导致法人无力赔偿，损害与滥用行为有因果关系,徐工集团公司诉川交公司等买卖合同案,指导案例15号，要点：1.关联公司的人员、业务、财务等方面交叉或混同，导致各自财产无法区分，丧失独立人格的，构成人格混同。2.因此严重损害债权人利益的，关联公司相互之间对外部债务承担连带责任 关联公司：资金、经营、购销等直接或间接控制；直接或间接同为第三者控制；其他利益关联（企业所得税法实施条例109条）,宁波银行诉金刚机器人公司等借款合同案,要点：公司因经营不善致严重亏损或对外负担巨额债务时，股东或实际控制人为逃避债务，恶意设立新公司，将具有经营价值的财产转移到新设立公司，但对原公司不清算、不注销，构成滥用公司独立

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