2020年文运法硕民法学考试大纲解读讲义

1、2020 年文运法硕民法学考试大纲解读讲义2020 年文运法硕民法学考试大纲解读讲义 按 同学们不要看民法 2020 年大纲修改讲义这么多 其实有意义的修改却不 多 所以大家不用担心 如果你之前使用 法律硕士考试分析考点详解 民法 学 复习 你可以继续使用 修改的内容 对照这个讲义修改即可 考点一 民法的性质考点一 民法的性质 民法是私法民法是私法民法调整的是平等主体之间的人身关系和财产关系 这决定了民法是私法 民法调整 的社会关系主要涉及私人利益 民事主体之间是平等主体的关系 国家也是作为特殊 的民事主体参与民事活动 国家也是作为特殊 的民事主体参与民事活动 民法是调整市场经 济关系的基本法 民法是调整市场经 济关系的基本法 从历史发展看 民法始终与商品经济或市场经济的发展相联系 从内容来看 民法调 整的财产关系主要是财产归属关系 物权 和财产流通关系 债权 民法是调整市民社 会的基本法 民法是调整市民社 会的基本法 市民社会是与政治国家相对存在的市民社会是与政治国家相对存在的 一般是指当代社会秩序中各种非政治领域 民法 调整市民社会关系 重在保护市民的私权 加大对个人自由权利的保障

2、 以构建和谐 的市民社会秩序 民法是权利法民法是权利法民法最基本的职能在于对民事权利的确认和保护 民法就是为了对抗公权力的干预 保障公民权利不受侵犯而产生的 民法体系的构建以权利为基本的逻辑起点 民法总 则和民法分则都是围绕权利展开 民法通过权利确认当事人的行为规则 通过救济手 段确认权利 民法是实体法民法是实体法民法规定民事主体相互间权利义务的实体内容 民法作为实体法 既是行为规则 又 是裁判规则 民法作为行为规则具有确立交易规则和生活规则的功能 民法作为裁判 规则是司法机关正确处理民事纠纷所要依循的准则 考点二 民法的渊源考点二 民法的渊源 民法的渊源是指民法的具体表现形式 民法总则 第 10 条 处理民事纠纷 应当依照法律 法 律没有规定的 可以适用习惯 但是不得违背公序良俗 民法的渊源包括两种类型 一是制定法 二是习惯 制定法指经过具有立法权或准立法权的国家机 关 以条款形式加以编纂 而制定成文件的法律或法规 一 制定法 一 制定法 1 宪法 宪法 是我国的根本法 具有最高的法律效力 2 法律 法律是指由国家立法机关制定的具有普遍约束力的立法文件 3 行政法规 行政法规是国务院

3、制定的规范性文件 其中有些规范属于民事规范 属于民法的渊源 4 地方性法规 地方性法规是由地方人大制定的规范性文件 其中的民法规范属于民法的渊源 5 规章 规章包括部门规章和地方政府规章 规章中的民事规范属于民法的渊源 6 司法解释 司法解释主要是指最高人民法院所做的司法解释 司法解释 司法解释主要是指最高人民法院所做的司法解释 7 国际条约 国际条约对于我国国内的公民 法人也具有与国内法一样的约束力 二 习惯 二 习惯 在我国 习惯作为民法的渊源是受限制的 只有不违反公序良俗的习惯 才具有民法渊源的意义 民法总则 第 10 条规定的习惯 须满足以下三个条件 1 适用习惯的前提是法律没有规定 2 当事人所知悉或实践的生活和交易习惯 并对其已经形成具有法律效力之确信 3 所适用的习惯不得违背公序良俗 考点三 民事法律关系的客体考点三 民事法律关系的客体 根据物是 否具有独 特的特征 或是否被 特定化 特定物特定物 1 独具特征 独一无二的物 2 经交易当事人指定被特定化的种类物 种类物种类物种类物是指具有共同的属性 可以通过品种 规格 型号等加以确定的物 区 分 意 义 区 分 意 义

4、1 种类物的所有权只能在交付后转移 而特定物的所有权转移时间可由当事人 约定 2 在交付前意外灭失 特定物因不可替代发生债的履行不能 债务人改负赔偿 责任 在交付前意外灭失 特定物因不可替代发生债的履行不能 债务人改负赔偿 责任 标的物为种类物的 债务人不能免除继续履行的责任 3 买卖合同 标的物为种类物的 在种类物特定化之前风险不转移 考点四 民事责任考点四 民事责任 一 民事责任的概念及特征 一 民事责任的概念及特征 民事责任 是指民事主体违反民事义务应当承担的民事法律后果 民事责任是法律责任的一种类型 法律责任是指实施违法行为或者违约行为而应承受的某种不利法律后果 按照 民法总则 第按照 民法总则 第 179 条的 规定 承担民事责任的方式主要有 条的 规定 承担民事责任的方式主要有 1 停止侵害 停止侵害 2 排除妨碍 排除妨碍 3 消除危险 消除危险 4 返还财产 返还财产 5 恢复原状 恢复原状 6 修理 重作 更换 修理 重作 更换 7 继续履行 继续履行 8 赔偿损失 赔偿损失 9 支付违约金 支付违约金 10 消除影响 恢复名誉 消除影响 恢复名誉 11 赔礼道歉 法

5、律规定惩罚性赔偿的 依照其规定 承担民事责任的方式 可以单独适用 也可以合并适用 赔礼道歉 法律规定惩罚性赔偿的 依照其规定 承担民事责任的方式 可以单独适用 也可以合并适用 民事责任特征包括 民事责任特征包括 1 民事责任是民事主体一方对他方承担的责任 2 民事责任主要是为了补偿权利人所受损失和恢复民事权利的圆满状态 民事责任侧重于补偿 一 般不具有惩罚性 3 民事责任既有过错责任又有无过错责任 有些民事责任的构成以民事主体有过错为要件 有些民 事责任的构成不以民事主体有过错为要件 4 民事责任的内容可以由民事主体在法律允许的范围内协商 二 民事责任的分类 二 民事责任的分类 民事责任按照不同的标准可以做如下分类 财产责任和非 财产责任 财产责任 是指以一定的财产为内容的责任 非财产责任 是指不具有财产内容的责任 违约责任 侵 权责任和其他 责任 违约责任 是指因违反合同义务而产生的责任 侵权责任 是指因侵害他人的财产权益或 者人身权益而产生的责任 其他民事责任 是指违约责任与侵权责任之外的民事责任 主 要包括基于不当得利和无因管理产生的责任等 这种分类区分的意义在于责任的构成要件

6、和责任方式有所不同 无限责任和有 限责任 无限责任 是指责任主体以自己的全部财产承担责任 有限责任 是指责任主体以其有限 的财产承担责任 单独责任和共 同责任 单独责任 是指由一个民事主体独立承担责任 共同责任 是指两个以上的民事主体共同承担的责任 根据各责任主体的共同关系 还可 将共同责任分为按份责任 连带责任和补充责任 二人以上依法承担按份责任的 能够确 定责任大小的 各自承担相应的责任 难以确定责任大小的 平均承担责任 二人以上依 法承担连带责任的 权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任 连带责任人的责 任份额根据各自责任大小确定 难以确定责任大小的 平均承担责任 实际承担责任超过 自己责任份额的连带责任人 有权向其他连带责任人追偿 连带责任 由法律规定或者当 事人约定 民法总则 第 二人以上依 法承担连带责任的 权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任 连带责任人的责 任份额根据各自责任大小确定 难以确定责任大小的 平均承担责任 实际承担责任超过 自己责任份额的连带责任人 有权向其他连带责任人追偿 连带责任 由法律规定或者当 事人约定 民法总则 第 185 条还特别规

7、定了英雄烈士特别保护的民事责任 侵害英雄 烈士等的姓名 肖像 名誉 荣誉 损害社会公共利益的 应当承担民事责任 条还特别规定了英雄烈士特别保护的民事责任 侵害英雄 烈士等的姓名 肖像 名誉 荣誉 损害社会公共利益的 应当承担民事责任 考点五 期间的计算考点五 期间的计算 期间的计算方法按以下标准进行 1 民法所称的期间按公历年 月 日 小时计算 2 按照年 月 日计算的 开始的当天不计入 而从下一天开始计算 按照小时计算期间的 自法 律规定或者当事人约定的时间开始计算 3 按照年 月计算期间的 到期月的对应日为期间的最后一日 没有对应日的 月末日为期间的最 后一日 4 期间的最后一天是法定休息日的 以休息日的次日为期间的最后一天 最后一天的截止时间为当 日的 24 点 有业务时间的 到停止业务活动的时间为截止时间 另外 民法所称 以上 以下 以内 届满 包括本数 而所称 不满 以外 不包括本数 考点六 物权变动模式考点六 物权变动模式 物权变动的模式仅针对法律行为引起的物权变动 与非基于法律行为的物权变动无关 物权变动的立 法模式主要有债权意思主义 物权形式主义债权意思主义 物权形式主

8、义和折中主义三种 债权意思 主义 债权意思 主义 债权意思主义是指仅需当事人的意思表示而无需其他要件即足以产生物权变动的立法例 其 特点是不区分债权发生的意思表示和物权变动的意思表示 物权形式 主义 物权形式 主义 物权形式主义是指发生物权变动时 除了以产生债权债务关系为目的的债权合同外 还必须 有物权变动的意思表示并履行登记或交付的法定形式方能产生物权变动效力的立法例 其特点是区分债权行为与物权行为 且认为物权行为具有独立性与无因性 折中主义折中主义的做法介于债权意思主义与物权形式主义之间 规定物权的变动除债权合意外 还 需要登记或交付 其特点是不承认物权行为 认为物权变动的原因是债权行为与登记或交付 的结合 考点七 基于法律行为的动产物权变动考点七 基于法律行为的动产物权变动 一 物权变动规则 一 物权变动规则 基于法律行为的动产物权变动 除法律另有规定外 以交付作为物权设立和转让的生效要件 即 合同 交付 物权变动 二 交付的方式 二 交付的方式 1 现实交付即将出让物置于受让人的实际控制之下 2 观念交付 1 简易交付 动产物权的受让人因合同业已占有出让人的出让物的 转让人与受

9、让人 之间的物权转让或设立法律行为生效时 转让人与受让人 之间的物权转让或设立法律行为生效时 交付即完成 2 指示交付 根据现行规定 以指示交付方式完成交付的 自转让人与受让人有关转 让返还原物请求权的协议生效时 自转让人与受让人有关转 让返还原物请求权的协议生效时发生物权变动 3 占有改定 出让人在转让物权后 仍需要继续占有出让的动产的 由出让人与受让 人订立合同 由出让人继续占有该动产 在约定期限届满时 出让人再按约定将该动产 交还受让人占有 即为占有改定 考点八 预告登记考点八 预告登记 预告登记预告登记 1 前提 前提 当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议 2 目的 目的 为保障将来实现物权 3 双方约定 双方约定 按照约定可以向登记机构申请预告登记 物权法 第 20 条 预告登记的效力 预告登记的效力 1 办理了买卖等旨在移转所有权的合同的预告登记后 未经预告登记权利人同意 处分处分该不动产的 不发生物权效力 处分的理解 未经预告登记的权利人同意 转移不动产所有权转移不动产所有权 或者设定建设用地使用权 地役权 抵押权 设定建设用地使用权 地役权 抵押权等其他物权 2

10、预告登记自动失效 债权消灭 债权消灭 买卖不动产物权的协议被认定无效无效 被撤销撤销 被解除解除 或者预告登记的权利人放弃债权 放弃债权 自能够进行不动产登记之日起的 3 个月内未申请本登记 考点九 按份共有人的权利义务考点九 按份共有人的权利义务 按份共有人的权利按份共有人的权利 1依份额享有共有权 1 按份共有人行使权利 享受利益的大小与其预先确定的份额成正比 2 每个共有人享有的占有 使用和收益权 要受到其他共有人享有权利的影响与制约 因此 对 共有财产的使用和收益方法 应从维护全体共有人的利益出发 由全体共有人事先协商决定 3 擅自依个人意志行使对共有财产的占有 使用和收益等权利的 应视为对其他共有人合法权益 的侵犯 其他共有人有权要求侵权人赔偿损失 返还不当得利或承担其他民事责任 2分割请求权 包括转让权 1 法律依据 民法通则 第 78 条规定 按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分 出或者转让 物权法 第 101 条也有相关规定 这表明按份共有人对共有财产有分割请求权 2 所谓分出 是指按份共有人将自己在共有财产中的份额划分出去的行为 所谓分出 是指按份共有人将自

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