论民法请求权基础之选择

1、湘潭大学 硕士学位论文 论民法请求权基础之选择 姓名：张衡生 申请学位级别：硕士 专业：法律经济法学 指导教师：陈乃新 20061001 I 摘 要 民法请求权基础，是指在民事法律关系中，得以支持一方当事人向他方当事 人有所主张的法律规范。请求权基础是每一个法律人必须彻底了解、确实掌握的 基本概念和思考方法。请求权基础理论的提出，对于民事立法、司法均有重要意 义。但目前在国内，对请求权基础的研究尚未引起应有的重视。同一事实同时符 合数个规范之要件，致该数个规范皆得适用的现象，称为规范竞合。民法请求权 基础之选择，是指在民事法律领域中，当请求权基础发生竞合时，当事人可以根 据案件事实和自身诉讼的需要选择其中之一作为主张权利的依据。请求权基础之 选择概念的提出，明确指出了请求权基础存在选择的可能和必要，在理论上和实 务中均有重要影响。如何选择请求权基础，对当事人的诉讼权利和实体权利有着 实实在在的影响。请求权基础之选择具有其深厚的法理依据，它是由民法的私法 属性和私法自治原则决定的。选择请求权基础必须准确分析案件事实、正确理解 请求权规范基础，在二者之间不断来回穿梭观察、思考、契合。请求权

2、基础之选 择是一个科学、严谨的法律思维过程。当事人对请求权基础的选择需要接受司法 审查，司法审查与当事人选择请求权基础之间存在互动关系。但由民法的私法性 质和私法自治原则所决定，司法审查对当事人的选择并不具有决定性影响，因选 择所产生的法律后果仍应由当事人自己承担。 关键词：民法 请求权基础 选择 私法 私法自治 II ABSTRACT Foundation of right of claim in civil law means the legal norms that can support one of the parties to claim some kind of rights to the other party in civil law relationships. Foundation of right of claim is a basic concept and a kind of means of thinking that should be apprehended thoroughly and grasped assuredly. The theory of

3、 foundation of right of claim has momentous significance to the civil legislation and judicature. However, people do not pay enough attention to the research to the foundation of right of claim which it deserves. The phenomenon that a same fact consists with two or more norms requirements at the same time so as to all the norms can be used calls concurrence of articles of law. When the concurrence happens in civil relation, the party has the right to choose one of the concurrent articles of law

4、to claim civil rights according to the facts of the case and his own need, what can be called choice of foundation of right of claim. The concept points out clearly and definitely the possibility and necessity for choice of foundation of right of claim, and it has a grand significance both in theory and in practice. How to choose the foundation of right of claim affects greatly the material and procedural rights of the party. Choice of foundation of right of claim has internal jurisprudence basi

5、s. The attribute of private law and the autonomy of private law decide the choice. In order to make a correct choice, a party must analyze the facts of a case accurately and apprehend the articles of law exactly, and think, observe, compare back and forth between the facts and the articles. Choosing a foundation of right of claim is a scientific and scrupulous legal intellection process. The choice of foundation of right of claim of a party need face judicial review. The choice and the review af

6、fect each other to some degree, but according to the attribute of private law and the autonomy of private law, the review should not affect the partys choice decisively. The legal results of choice should be burdened by the party himself. Key Words: civil law, foundation of right of claim, choice, private law, autonomy of private law 湘潭大学湘潭大学 学位论文原创性声明学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取得 的研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任何其他个 人或集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡献的个人和集 体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律后果由本人

7、承 担。 作者签名： 日期： 年 月 日 学位论文版权使用授权书学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学校 保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和 借阅。本人授权湘潭大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库 进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。 涉密论文按学校规定处理。 作者签名： 日期： 年 月 日 导师签名： 日期： 年 月 日 1 引 言 引 言 民法请求权基础，根据台湾地区民法学家王泽鉴先生的观点，应该是指在民 事法律关系中，得以支持一方当事人向他方当事人有所主张的法律规范。此种法 律规范从其结构形态上而言，应是一个同时具有构成要件及法律效果的规定，即 完全性法条。探讨请求权基础，不应仅限于原意，还应从判例以及学理上进行探 究。民法请求权基础之选择，是指在同一自然事实同时符合两种或两种以上法律 规范的构成要件，即存在请求权规范竞合的情况下，当事人依法可以根据案件事 实和自身诉讼的需要选择其中之一作为主张权利的依据。兹举一例如下：甲搭乘 乙运输公司之客车旅游，途中，

8、因该客车违章占道行驶，与无责任之丙货车相撞， 致甲伤残。本件案例中，乘客甲与乙运输公司之间的法律关系同时符合旅客运输 合同规范和侵权人身损害赔偿规范的构成要件，根据中华人民共和国合同法 第一百二十二条“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损 害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责 任。 ”之规定，乘客甲有权选择合同法第七章“违约责任”的相关条款要求乙运输 公司承担违约责任，或者根据民法通则第六章第三节“侵权的民事责任”及相关 法律、司法解释中关于侵权的民事责任的规定要求乙运输公司承担侵权的民事责 任。乘客甲是选择违约规范基础向乙运输公司主张违约民事责任，还是选择侵权 规范基础向乙运输公司主张侵权民事责任，即是一种请求权基础之选择的行为。 侵权规范基础与违约规范基础的竞合是实践中最为常见的一种请求权基础竞合形 式。在请求权规范基础发生竞合的情况下，如何根据案例事实和诉讼需要作出适 当选择，对当事人的诉讼权利和实体权利有着实实在在的影响。如法律规定的侵 权诉讼与违约诉讼的管辖法院、诉讼时效、举证责任、责任的承担方式及责任聚 合方式都可能不一样

9、，使得当事人对规范基础进行选择成为可能和必要，当事人 如何选择在效果上或者举证责任上对其最为有利的请求权基础，将影响其诉讼效 益甚至诉讼成败。法律之所以规定在民法请求权基础发生竞合的情况下当事人有 选择的权利，是由民法的私法属性和私法自治原则决定的，是尊重当事人自主权 利的要求，是建设社会主义市场经济和促进经济发展的需要。如何对请求权基础 进行选择是一个具有较强实践意义和理论意义的问题，但是目前在国内，请求权 基础之选择这一问题并没有引起应有的重视，请求权基础这一概念对于大多数法 律人来说尚不是一个耳熟能详的名词。本文力图从请求权基础及其选择的涵义出 发，对请求权基础之选择的法理依据进行分析，以明确请求权基础之选择的意义 2 和目的，并结合司法对当事人选择请求权基础的审查探讨如何选择请求权基础， 以使当事人在准确分析案例事实、正确理解请求权基础的前提下，在案例事实与 请求权基础之间来回穿梭分析，将案例事实与请求权基础契合，恰当地选择请求 权基础，使自己的诉讼权利和实体权利得到充分有效的保护，亦使法律人养成严 谨科学的法律思维能力，以正确适用法律，为当事人提供法律帮助，或正确适用 法律裁判纠纷。 3 第一章 民法请求权基础之选择的涵义与意义 1.1 民法请求权基础 对于请求权基础，台湾著名学者王泽鉴认为:“请求权基础的寻找，是处理实 例题的核心工作。在某种意义上，甚至可以说，实例解答，就在于寻找请求权基 础。请求权基础是每一个学习法律的人必须彻底了解，确实掌握的基本概念及思 考方法。 ” 民事实务问题最终被归结为一点，即能否为当事人寻得一项或者多项 足以支持其请求权的法律规定，以之作为请求权的规范基础。以请求权基础作为 出发点分析和处理民事案件，是民事审判工作的基本方法，由此可见请求权基础 的重要性。 1.1.1 民法请求权基础的涵义 请求权基础与请求权的关系密不可分，理解请求权基础的概念，需要对请求 权 有 所 认 识 。 请 求 权 的 概 念 最 早 由 德 国 学 说 汇 纂 学 派 代 表 人 物 温 德 夏 特 （Windscheid）于 18

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