学硕复试专业课试题

1、学硕复试专业课试题1、什么是法律义务？法律义务：是指法律关系主体依法承担的某种必须履行的责任。1）法律义务是属于观念形态的现象，是对某种行为的做（或不做）的要求。（2）法律义务作为一种关于行为的要求，表面上是由法律 规则所规定的。（3）法律义务作为一种关于行为的要求，实际上是由社会和国家向法律主体提出来的。（4）法律义务之所以代表着社会 和国家的要求，就是因为规定义务的法律规则实际上是社会和国家对个人（法律主体）作出的关于在一定条件下要对个人提出做（或不 做）特定行为的要求的预先约定。（5）法律义务有时与权利人的权利对称，此时，法律义务是在实践中由权利人的要求而履行的。但并 不是说，一定要权利人提出要求，才有法律义务。即使权利人没有提出要求，也不能排除义务人的义务。（6）社会、国家向义务人提出 行为要求的目的在于：防止义务人做与义务要求相反的行为选择时所必然带来的对他人、或对社会、或对国家的非损他性利益的必然性 损害。（7）法律义务所代表的社会和国家的要求指示着义务主体只能就某种行为做或者不做。法律上的权利和义务，是法律关系的一个重要构成要素，没有法律权利和义务，也就不存在法律关系。法

2、律关系就是法律关系主体之间 在法律上的一种权利义务关系。权利和义务相互依存权利与义务在一定条件下互为对应2、 私法私法，相对于公法，一般而言指的是规范私权关系、保护私人利益的法律，如民法、商法等3、五权分立 五权分立的思想是为了防止个人独裁，确保政府行使治权时的分权和制衡。在三权分立之中，考试权是附在行政上的， 弹劾权是附在立法上的，孙中山在此基础上借用中国古代政治制度中的考试、监察二权的科举取士制度，将这二者独立出来，赋予其与 其他三权平等的地位。因为孙中山认为考试制度最为公允，可避免盲从滥选和任人唯亲的弊端，有利于人才的选拔，而独立的监察制度 也有利于一个廉洁高效的政府建设。按照孙中山的说法，就是“以五权分立救三权鼎立之弊。”国民代表大会（国会）任免权，通否权（通过权，否决权），监督权，创制权立法院立法权，审核权，宪法起草权司法院审判权，检察权，宪法解释权行政院行政权考试院一一考核权，裁撤权监察院一一监察权，弹劾权4、显名合伙与隐名合伙 显名合伙是和隐名合伙相对的一个概念。显名合伙即全部合伙人均参与合伙经营，并对合伙承担无限责任的 一般合伙，这是对合伙的定性。5、6、猥亵妇女罪构成

3、强制猥亵、侮辱妇女罪在客观方面表现为以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女，或者侮辱妇女的行为。首先，主观方面行为人猥亵、侮辱妇女具有违背妇女意志的本质特征。违背妇女意志，即未经妇女真实同意。其次，行为人采用暴 力、胁迫或者其他方法实施了强制猥亵、侮辱妇女的行为。所谓暴力，是指对被害妇女的人身采取殴打、捆绑、堵嘴、掐脖子、按倒等 侵害人身安全或者人身自由的强暴方法，使妇女不能反抗。所谓胁迫，是指对被害妇女采取威胁、恐吓等方法实行精神上的强制，使妇 女不能反抗。所谓猥亵，是指以刺激或满足X欲为目的，用X交以外的方法实施的淫H行为。所谓侮辱妇女，是指用下流动作或淫H 语言调X妇女的行为。侮辱妇女的行为与猥亵妇女的行为很相似，两者的主要区别在于：猥亵妇女，一般是以刺激或满足X欲为目的， 而侮辱妇女，一般是以追求精神刺激为目的，损害妇女声誉；猥亵妇女，必须采取暴力、胁迫或其他方法才构成犯罪，而侮辱妇女无此 限制。7、公序良俗指民事主体的行为应当遵守公共秩序，符合善良风俗，不得违反国家的公共秩序和社会的一般道德。公序良俗原则基本理 论依据是：“法无明文禁止即可为”和“权利不可滥用”的辨证统一性。“

4、法无明文禁止即可为”意味着民事主体在不违背强制性法律规 则和法律不禁止的条件下，可自愿选择满足或有利于自身利益的行为。“权利不可滥用”意味着对民事主体权利行使时，其行为应符合 善良风俗习惯，并不损害政治国家和市民社会一般的公共秩序要求。尤其是在法律不足以评价主体行为时，公序良俗原则可以限制民事 主体的意思自治及权利滥用。8、过失致人死亡罪，是指行为人因疏忽大意没有预见到或者已经预见到而轻信能够避免造成的他人死亡，剥夺他人生命权的行为9、合伙人为什么承担无限连带责任因为合伙企业跟公司不一样，没有法人资格。也就是说合伙企业不纳企业所得税，从来都只让合伙 人纳个人所得税。说白点，就是合伙企业挣的钱，全都被合伙人分了，企业挣多少他们分到多少。那么，为了公平起见，自然也是企业 亏多少他们承担多少咯，不然那些合伙企业的债主找谁要钱去呢？合伙人承担无限责任，并不是说非要赔到倾家荡产，而是只要把合伙 企业欠的钱还清了就可以。10、对宪法哪方面比较关注11、司法效率，是指司法资源的投入与办结案件及质量之间的比例关系。司法效率追求的是以尽可能合理、节约的司法资源，谋取最大 限度地对社会公平和正义的保障和对

5、社会成员合法权益的保护。提高司法效率，就要求人民法院和人民法官履行职责时，在坚持司法公 正的前提下，认真、及时、有效地工作，尽可能地缩短诉讼周期，降低诉讼成本，力求在法定期限内尽早结案，取得最大的法律效果和 社会效果。12、商汤与九刑九刑（周有乱政，而作九刑）九刑有两种含义，一是周朝的刑书，二是五刑加上赎、鞭、扌卜、流。15、刑事责任能力划分1）年龄划分2）精神病人3）生理缺陷 又聋又哑或盲人可从减免4）醉酒划分16、宪法修正案17、宪法的一般法律（一）宪法是国家的根本法，宪法是国家的根本法，与同一法律体系之下的普通法律相比，宪法有如下三个特征： 1宪法的内容规定的是国家最根本、最重要的问题。2宪法的效力高于普通法律，是一切国家机关、社会团体和公民的最高行为准则。 （1）宪法是普通法律的立法依据或立法基础。（2）普通法律与宪法不相抵触的原则。如果普通法律的规定、原则、精神同宪法的规定、原 则、精神相抵触，那么普通法律应该被撤销、改变或宣布无效。一切宪法主体都必须以宪法为最根本的活动准则。3宪法的制定和修 改程序比普通法律严格、复杂。（1）宪法的制定一般是要求成立一个专门的机构，我国的宪

6、法由全国人民代表大会制定。宪法的修改 与普通法律的修改在提起主体和通过程序上不一样。我国宪法的修改，由全国人民代表大会常务委员会或者1/5以上的全国人大代表 提议。除了这两个特定的主体以外的一切组织和个人都无权向全国人大提出有效的修宪议案。在修改程序上，修改宪法由全国人大以全 体代表的2/3以上的多数通过。18、非法拘禁罪与绑架罪区别：第一，犯罪目的不同。前者以勒索财物为目的，后者以逼索债务为目的，以扣押“人质”作为讨还债务 的手段。第二，犯罪对象不同。前者以绑架的人自身完全无过错，而后者以绑架的“人质”大多自身有过错（如欠债不还），甚至有诈 骗等违法犯罪行为，也有的纯属索然无辜。19、 给付标的物标的物是指当事人双方权利义务指向的对象。商业买卖合同中的特定名词，标的物指买卖合同中所指的物体或商品。 标的是指合同当事人之间存在的权利义务关系；标的物是指当事人双方权利义务指向的对象。给付，即债权债务所共同指向的对象。 20民法是市民社会基本法？市民社会：一个国家或政治共同体内的一种介于“国家”和“个人”之间的广阔领域。它由相对独立而存 在的各种组织和团体构成。它是国家权力体制外自发形成的

7、一种自治社会。是衡量一个社会组织化、制度化的基本标志，具有独立性制 度性的特点。市民社会是国家权威和个人自由的缓冲地带。一一从民法所规定的主体来看，民法中主体是被抽象为一般意义的“人”， 是在平等法律关系中享有权利和承担义务的当事人。作为一般人格的“人”，包括自然人、法人和其他社会实体。民法上规定的权利主 体均平等地享有民事权利能力，民法不承认任何特殊的民事主体存在，也不承认法律之外的任何特权地位。从民法的调整对象来 看，民法的调整对象是平等主体间的财产关系和人身关系。而平等主体间的财产关系和人身关系实质上就是市民社会的一般生活关系的 基本形态。市民社会的本质就是私人利益，所谓的私人利益就是作为社会主体存在不可或缺的利益，包括人身利益和财产利益两个方面。 社会及其管理者即国家存在的根本目的和合理价值，就在于能够最大限度地有序地满足私人利益的需要，而民法就是为有效调整和合理 满足私人利益需要所确定的行为规范。一一从民法的基本精神来看，民法强调了私权本位、私法自治的理念。市民社会的内部关系是平 等主体之间的关系。人们缔结市民社会中的财产关系和人身关系，就是为了获得积极的经济利益和人格利益，

8、而这种利益的法律化便是 权利。民法就是要为人们确定缔结市民社会财产关系与人身关系的权利预期，通过对权利的设置和保护而达到维护市民社会关系的顺畅 和有序的目的。所以，民法调整的社会关系是以权利为出发点和归宿的。私法自治允许当事人在私法的范畴内有权自由决定其行为，即 是由平等的当事人通过协商决定相互间的权利义务关系，原则上国家不作干预，私法自治中最为典型的就是契约自由。私法自治对于维 护个人的权利和自由，抵制国家权力的人以干预，发挥着重要的作用。一一从民法的基本原则来看，现代民法制度有三大基本原则：私 有财产神圣不可侵犯、契约自由、法律面前人人平等。这三大基本原则都与市民社会的发展及其内在要求密切相关，也是现代法律的基 本理念的具体体现和主要内容。21、诽谤罪和诬陷罪这两种犯罪所侵犯的客体，都是他人的人格和名誉。不同之处主要在于：（1）侮辱不是用捏造的方式进行，而诽谤 则必须是捏造事实。（2）侮辱含暴力侮辱行为，而诽谤则不使用暴力手段（3）侮辱往往是当着被害人的面进行的，诽谤则是当众或者 向第三者散布的。22、诈骗罪和侵占罪的区别诈骗罪，是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒事实真相的方

9、法，骗取数额较大的公私财物的行为。侵占罪，是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有，数额较大拒不退还或者拒不交出的 行为。二罪最主要的区别是：首先是犯罪对象范围不同，侵占罪只限于代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物，而诈骗罪没有 这样的限制。其次是犯罪的客观方面不同，侵占罪非法占有财物时，被占有的财物已经在行为人的控制和持有之下，只是拒不退还或者 拒不交出；而诈骗罪在非法取得财物时，财物并不在行为人的实际控制和持有之下，行为人必须用虚构事实或者隐瞒事实真相的方法， 才能实现非法占有。同时，构成侵占罪除数额较大外，还要求具有拒不退还或者拒不交出这一情节，如果在被害人告诉之前退还或者交 出他人财物的，则不构成犯罪；而诈骗罪只要数额较大或者情节严重，就可以构成犯罪，即使退还财物也不影响犯罪的成立。再次是犯 罪故意的形成时间不同，侵占罪的犯罪故意只能产生在控制和持有他人财物之后，诈骗罪的犯罪故意则产生在控制和持有他人财物之前。23、司法审查和违宪审查一般来说，违宪审查系指拥有司宪权力的国家机关，无论是立法机关、各级法院或特设宪法机关，依据法 定程序，审查或裁决一切法律、地方法规、命令或是行政处分，是否符合宪法的规定或精神，并对违宪的样态做出具有司法判决或宣告 其效力的一种制度性安排。然而，司法审查却意指专门由各级法院或特设宪法机关，通过司法程序进行前述之违宪审查以外， 并得对命令是否抵触法律加以审查。是西方国家通过司法程序来审查、裁决立法和行政机关是否违宪的一种基本制度。换言之，司 法审查的机构仅限于司法机关，而违宪审查的负责机构尚包括立法机关；司法审查与违宪审查都包括了审查法律是否 合宪的范围，但司法审查所管辖的范畴往往包含了命令是否抵触法律的部分。也就是说，司法审查的外延要比违宪审 查的外延广，从总体上看，这两个概念互有交叉，不能等同.24、宪法修改是宪法制定者或者是依照宪法的规定享有宪法修改权的国家机关或其他特定的主体对宪法规范中不符合宪法制定者利益 的内容加以变更的宪法创制活动。宪法修改

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