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[全]民法复习担保物权最高额抵押权债权额不定决算期到清算行权全考点[法考详解]

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常见问题

1、民法复习担保物权最高额抵押权债权额不定决算期到清算行权全考点最高额抵押权，主要是“最高额”。债务人债权人都可能会变动的，可能是债务人团体，也可以是债权人团体。主债权也可能不确定。期限也可能发生变动。担保人可能是一个人也可能是数个人，可能是物的担保人也可能是人的信用担保，可能是有限责任，也可能是无限责任。有限责任，物的担保物是固定的财产，也可能是不固定的财产（浮动）。也可能是人的担保，无限责任，担保人的全部责任财产，并且是流动的。流动的担保物也是可以的，动产浮动抵押权就是如此。流动方式，1保证金账户，2动产浮动抵押权，3人的担保中，其信用或信誉。一是，最高额抵押权，就是“主债权”是动的，主债权的发生及其数额具有不确定性，最高额担保制度。特殊在于，担保对象是个合同关系，主债权合同的持续性法律关系，直接解决主债权的最终情况，而不是由此产生的多少债权，多少小债权。例子，甲建筑公司准备建筑小区，防止每次贷款每次都再担保一次，这样一次性约定贷款，就是意义所在。甲建筑公司就在银行建设一份贷款合同，对未来三年内全小区建设的所有贷款，全由银行提供。甲用小区建设用地使用权抵押担保，（建设用地使用

2、权是不动产，其只能做抵押），注意，最高额抵押权不在于抵押权，抵押权就是普通一样设置，建设用地使用权最高额抵押权，登记。房子最高额抵押权，登记。车子做最高额抵押权的担保物，登记。（动产抵押，合同生效时抵押权设立，未经登记不得对抗善意第三人）。拿机器设备设置最高额质权交付，信用做最高额保证，签合同就行。最高额抵押权重点不在于抵押权，最高额质权重点也不在质押权，最高额保证也不在保证。二是，重点在于担保对象的特殊。对象就是这个贷款合同，但是这个合同的金额却是未知，时间到后，一次性结算。但不可能无底限哈，这样这个最高额就出来了。如果是200亿，最终甲公司建设完，结算时，实际如果是200内，则全部优先受偿，如果超200亿，如250亿，那200亿就按前抵押时间进行优先受偿，其余50亿转为普通债权。同样的例子，最高额，甲建筑公司与水泥公司进行交易也是，没必要用一车就整个借贷抵押合同。直接整个，整个合同。约定全程使用水泥，约定时间为完工三个月内还款，借款额度估算总额1亿这种，并含其他细节。再整个抵押登记。这样就是最高额抵押权，主债权多少是不确定的，初始只能约定个额度，最后才能实确实到底是多少债权，实际额

3、在约定额以内直接合部按抵押合同优先执行，如果超约定额，约定内正常优先抵押，额度外转为普通债权。同时，为了提高效率，节约成本。最高额担保，就是为这个最高额借款合同提供担保，也用最高额如1亿的担保。超过部分，就不担保了。未超过的就全额担保。担保额度随主债权多少而确定多少。1.最高额抵押权专门有的行权期限法定的确定债权期间屇满，“有约定按约定，无约定按法定”，法定是最高额抵押权成立之日起，两年内。最高额，肯定有个决算期，这个决算期就是债权确定期间，（决算期有约从约，无效最高额抵押权成立之日起两年），决算期到就是确定了债权或者对方破产了，自己得行权，最高额抵押权得有行权期限，（行权期限是法定的，不能变即3年，叫主债权的诉讼时效期间，3年的可变期间）。这个决算期，就是合同履行期限。行权期限是最高额抵押权专门有的。最高额质权肯定没有行权期限。最高额保证，保证期间，有行权期间。未来三年来，将连续发生的贷款。连续发生的贷款合同就是主债权，就是担保对象，为其提供最高额担保，并完成抵押登记手续。水泥公司同样约定未来三年内（三年内，为约定的决算期）为建筑小区提供水泥供应，为担保建筑公司未来能全额支付货款，其

4、建筑公司的全资子公司提供最高额保证，（“最高额”保证，主债权发生及其数额具有不确定性。就是说明其保证的主债权是动的）。保证合同对保证期间、保证方式、保证范围均未作约定。保证期间没有约定的，法定6个月。保证方式没有约定的，即为一般保证。保证范围没有约定的，就是主债权、利息、违约金、损害赔偿金，实现债权的费用。物的情况就是主债权、利息、违约金、损害赔偿金，实现债权的费用，以及保管担保材料的费用。保证没有约定范围，没有保管担保财产的费用，因为不需要移转标的物的费用（抵押和保证的特色）。移转占有的，想什么时候行权就什么时候行权。后，银行与建筑公司签署协议，约定将之前公司欠银行的全部债权转入最高额抵押担保的债权范围内。此担保就是在担保一个有约定额在动的主债权，其内部如何约定变化，不影响他人，执行就行，合法有效。最后进行决算就行。2.担保物权不遵循从属性（例外）。一是债权转入。债务转让，债权效力不变。债权转移，但是最高额抵押权不随之转移。因是其担保的是合同关系，而是合同中的债权。二是债权转出，同时不影响。担保也同样不随债权转出而出去担保，还是只是担保此合同。担保物权从属性的例外就两，一是银行出具独立保函。二就是最高额抵押权。三年到后，决算期后，造成债权确定，范围内优先受偿，超出部分普通债。另，建筑公司没坚持到约定的决算期3年，破产了。这种情况下，银行的债就立即确定。一旦债务人破产，债权人立即开始决算。（动产浮动抵押权也是如此）。担保制度司法解释的，其是重点。

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