第六节商法的渊源.ppt
13页
第六节 商法的渊源第六节 商法的渊源2021/8/21 n n一、商法的渊源概述一、商法的渊源概述n n（一）商法渊源的概念n n商法的渊源，又称商法的法源，是指商法的表现形式n n（二）成文法系商法法源的特点n n１．多元性：制定法与非制定法（判例法、习惯法、法理及学说等）n n２．层级化：制定法在适用上具有优先性和直接性；非制定法具有补充性和间接性2021/8/22 n n二、我国商法的渊源二、我国商法的渊源n n（一）商事制定法n n 商事制定法，是指不同国家机关依据法定职权和程序制定的规范性法律文件，包括商事法律，商事行政法规、商事地方法规和商事行政规章中的商法规范2021/8/23 n n商事法律 全国人大、全国人大常委会商事法律 全国人大、全国人大常委会n n行政法规 国务院行政法规 国务院n n n n 省、自治区、直辖市 人大及其 省、自治区、直辖市 人大及其n n地方法规 较大市地方法规 较大市 常委会 常委会n n行政规章 部委规章 行政规章 部委规章 n n 地方政府规章 地方政府规章2021/8/24 n n（二）有权解释n n有权解释包括立法解释、司法解释和行政解释，其中司法解释是商法最为重要的法源。
n n如：最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（一）、（二）、（三）2021/8/25 n n（三）习惯法n n1．习惯法的条件：n n（1）习惯的存在；（2）人人确信其有法的效力；（3）法规所未规定的事项；（4）内容不违背公序良俗；（5）经国家承认n n2．效力：对制定法的补充2021/8/26 n n（四）判例法n n1．含义n n判例法，是指上级法院对案件的判决，作为先例，对下级法院具有发拘束力，成为以后审理同样案件的通例n n2．判例法成为商法法源的必然n n（1）制定法的滞后与社会发展的矛盾； 2021/8/27 n n（（2 2）我国）我国 “ “宜粗不宜细宜粗不宜细” ” 的立法指导方针，使我的立法指导方针，使我国制定的商事法律规范多为原则性规定，存在大国制定的商事法律规范多为原则性规定，存在大量法律漏洞，为判例法的存在预留空间；量法律漏洞，为判例法的存在预留空间；n n（（3 3）保证相同案件相同判决，以维护司法的统一保证相同案件相同判决，以维护司法的统一n n我国最高人民法院自我国最高人民法院自8585年起，陆续在法院公报中年起，陆续在法院公报中发布典型案例，或通过《批复》、《复函》的方发布典型案例，或通过《批复》、《复函》的方式对个案进行解答，均具有判例法的指导意义。
式对个案进行解答，均具有判例法的指导意义2021/8/28 n n（五）国际条约（五）国际条约n n１．含义１．含义n n国际条约，是指国家之间为调整缔约国国民之间商事关系而缔结的条国际条约，是指国家之间为调整缔约国国民之间商事关系而缔结的条约n n２．国际条约成为商法渊源的条件２．国际条约成为商法渊源的条件n n 调整国家关系的，不适用，如世贸组织 调整国家关系的，不适用，如世贸组织 的大多数协定 的大多数协定n n国际条约的种类国际条约的种类n n 调整缔约国法人、自然人之间的关系的，适用； 调整缔约国法人、自然人之间的关系的，适用； 如《船舶优先权和抵押权公约》 如《船舶优先权和抵押权公约》条件：（１）是否为缔约国；（２）是否批准了该条约条件：（１）是否为缔约国；（２）是否批准了该条约2021/8/29 n n（六）商事自治法n n１．含义n n商事自治法，是指企业或其他商事团体自主制定的有法律效力的规则。
n n２．种类n n包括：n n企业自治规则：如公司章程、合伙协议n n行业自治规则：如证券业协会章程等2021/8/210 n n（七）法理n n1．含义n n法理，是指法律的原理、精神或原则n n2．法理成为商法法源的必然n n当无制定法、判例及习惯法时，法官不得拒绝审判，应依法理审判案件2021/8/211 n n（八）学说（八）学说n n1 1．含义．含义n n学说，是指研究法律的人在对成文法的阐释、对学说，是指研究法律的人在对成文法的阐释、对习惯法的认知、对法理的探求中所发表的意见习惯法的认知、对法理的探求中所发表的意见n n2 2．学说成为商法法源的必然．学说成为商法法源的必然n n学说应为学理解释，不能产生法律效力，但学说学说应为学理解释，不能产生法律效力，但学说中的有力学说往往形成法理、判例或促成制定法中的有力学说往往形成法理、判例或促成制定法的制定或解释，从而成为间接性法源的制定或解释，从而成为间接性法源2021/8/212 部分资料从网络收集整理而来，供大家参考，感谢您的关注！ 。
