2019年司法考试（试卷三）能力提升试题C卷 附解析.doc

2019年司法考试（试卷三）能力提升试题C卷 附解析考试须知：1、考试时间：180分钟，本卷满分为150分 2、请首先按要求在试卷的指定位置填写您的姓名、准考证号等信息 3、请仔细阅读各种题目的回答要求，在密封线内答题，否则不予评分姓名：______考号：______ 一、单选题（本大题共50题，每题1分，共50分）1、关于民事仲裁与民事诉讼的区别，下列哪一选项是正确的？（ ）A、具有给付内容的生效判决书都具有执行力，具有给付内容的生效裁决书没有执行力B、诉讼中当事人可以申请财产保全，在仲裁中不可以申请财产保全C、仲裁不需对案件进行开庭审理，诉讼原则上要对案件进行开庭审理D、仲裁机构是民间组织，法院是国家机关2、甲公司购买乙公司电脑20台，向乙公司签发金额为10万元的商业承兑汇票一张，丁公司在汇票上签章承诺：“本汇票已经本单位承兑，到期日无条件付款”当该汇票的持票人行使付款请求权时，下列哪一说法是正确的？（ ）A、如该汇票已背书转让给丙公司，丙公司恰好欠汇票付款人某银行10万元到期贷款，则银行可以提出抗辩而拒绝付款B、如该汇票已背书转让给丙公司，则甲公司可以乙公司交付的电脑质量存在瑕疵为抗辩理由拒绝向丙公司付款C、因该汇票已经丁公司无条件承兑，故丁公司不可能再以任何理由对持票人提出抗辩D、甲公司在签发汇票时可以签注“以收到货物为付款条件”3、甲经营金山酒店，顾客爆满，相邻的银海酒店由乙经营，生意清淡。

乙指使数十人进入金山酒店，2－3人占据一桌，每桌仅消费10余元前来金山酒店就餐的顾客见无空桌，遂就近转往银海酒店如此数日，银海酒店收入大增乙的行为应如何定性？（ ）A、构成缔约过失B、构成欺诈行为C、构成不当得利D、构成不正当竞争行为4、宋体A市水天公司与B市龙江公司签订一份运输合同，并约定如发生争议提交A市的C仲裁委员会仲裁后因水天公司未按约支付运费，龙江公司向C、仲裁委员会申请仲裁在第一次开庭时，水天公司未出庭参加仲裁审理，而是在开庭审理后的第二天向A市中级人民法院申请确认仲裁协议无效C仲裁委员会应当如何处理本案？（ ）A、应当裁定中止仲裁程序 B、应当裁定终结仲裁程序C、应当裁定驳回仲裁申请 D、应当继续审理5、甲乙签订一份买卖合同，约定违约方应向对方支付18万元违约金后甲违约，给乙造成损失15万元下列哪一表述是正确的？（ ）A、甲应向乙支付违约金18万元，不再支付其他费用或者赔偿损失B、甲应向乙赔偿损失15万元，不再支付其他费用或者赔偿损失C、甲应向乙赔偿损失15万元并支付违约金18万元，共计33万元D、甲应向乙赔偿损失15万元及其利息6、甲、乙是同事，因工作争执甲对乙不满，写了一份丑化乙的短文发布在丙网站。

乙发现后要求丙删除，丙不予理会，致使乙遭受的损害扩大关于扩大损害部分的责任承担，下列哪一说法是正确的？（ ）A、甲承担全部责任B、丙承担全部责任C、甲和丙承担连带责任D、甲和丙承担按份责任7、甲公司与乙公司签订一份技术开发合同，未约定技术秘密成果的归属甲公司按约支付了研究开发经费和报酬后，乙公司交付了全部技术成果资料后甲公司在未告知乙公司的情况下，以普通使用许可的方式许可丙公司使用该技术，乙公司在未告知甲公司的情况下，以独占使用许可的方式许可丁公司使用该技术下列哪一说法是正确的？（ ）A、该技术成果的使用权仅属于甲公司B、该技术成果的转让权仅属于乙公司C、甲公司与丙公司签订的许可使用合同无效D、乙公司与丁公司签订的许可使用合同无效8、某歌厅购买了若干正版卡拉OK光盘后，未经任何人的许可，直接将该光盘用于其经营活动对该歌厅的行为应如何定性？（ ）A、合法使用B、合理使用C、法定许可使用D、侵权行为9、郭雨倩与方松结婚多年未育，于1982年收养一子方宇（9岁）抚养成人1993年方松患病去世，郭雨倩与方宇共同生活，后因关系不和分开单过1996年郭雨倩因琐事与方守关系恶化，向法院提出解除收养关系。

法院受理后，依法开庭进行了审理，但在判决作出前郭雨倩突然脑溢血死亡此时，法院应如何处理？（ ）A、判决解除收养关系B、判决维持收养关系C、中止诉讼D、终结诉讼10、甲去购买彩票，其友乙给甲10元钱让其顺便代购彩票，同时告知购买号码，并一再嘱咐甲不要改变甲预测乙提供的号码不能中奖，便擅自更换号码为乙购买了彩票并替乙保管开奖时，甲为乙购买的彩票中了奖，二人为奖项归属发生纠纷下列哪一分析是正确的？（ ）A、甲应获得该奖项，因按乙的号码无法中奖，甲、乙之间应类推适用借贷关系，由甲偿还乙10元B、甲、乙应平分该奖项，因乙出了钱，而甲更换了号码C、甲的贡献大，应获得该奖项之大部，同时按比例承担彩票购买款D、乙应获得该奖项，因乙是委托人11、为开拓市场需要，个人独资企业主曾水决定在某市设立一个分支机构，委托朋友霍火为分支机构负责人关于霍火的权利和义务，下列哪一表述是正确的？（ ）A、应承担该分支机构的民事责任B、可以从事与企业总部相竞争的业务C、可以将自己的货物直接出卖给分支机构D、经曾水同意可以分支机构财产为其弟提供抵押担保12、甲设计并雕刻了一尊造型别致的雄狮，置于当街店门口招揽顾客。

下列哪一选项是正确的？（ ）A、甲将雄狮置于公共场所，视为放弃著作权B、乙以该雄狮为背景拍照纪念不构成侵权C、丙可以该雄狮为范本制作和销售纪念品D、丁可以该雄狮为立体造型申请注册商标13、甲公司为其生产的啤酒申请注册了“冬雨之恋”商标，但在使用商标时没有在商标标识上加注“注册商标”字样或注册标记下列哪一行为未侵犯甲公司的商标权？（ ）A、乙公司误认为该商标属于未注册商标，故在自己生产的啤酒产品上也使用“冬雨之恋”商标B、丙公司不知某公司假冒“冬雨之恋”啤酒而予以运输C、丁饭店将购买的甲公司“冬雨之恋”啤酒倒入自制啤酒桶，自制“侠客”牌散装啤酒出售D、戊公司明知某企业生产假冒“冬雨之恋”啤酒而向其出租仓库14、江某曾借给方某4000元人民币用于购货，方某资金周转后很快还给江某由于江某与方某因生意往来发生纷争，方某借据仍在江某手中，江某借机向法院起诉，要求方某还其借款4000元经法院调查，虽方某曾借江某4000元，但早已还钱并有多人在场见证，此后方某再未向其借钱据此，人民法院应如何处理？（ ）A、裁定终结诉讼B、裁定不予受理C、裁定驳回起诉D、判决驳回诉讼请求15、关于民事案件的级别管辖，下列哪一选项是正确的？（ ）A、第一审民事案件原则上由基层法院管辖B、涉外案件的管辖权全部属于中级法院C、高级法院管辖的一审民事案件包括在本辖区内有重大影响的民事案件和它认为应当由自己审理的案件D、最高法院仅管辖在全国有重大影响的民事案件16、宋体李某向A公司追索劳动报酬。

诉讼中，李某向法院申请先予执行部分劳动报酬，法院经查驳回李某申请李某不服，申请复议法院审查后再次驳回李某申请李某对复议结果仍不服，遂向上一级法院申请再审关于上一级法院对该再审申请的处理，下列哪一选项是正确的？（ ）A、裁定再审B、决定再审C、裁定不予受理D、裁定驳回申请17、根据《银行业监督管理法》，国务院银行业监督管理机构有权对银行业金融机构的信用危机依法进行处置关于处置规则，下列哪一说法是错误的？（ ）A、该信用危机必须已经发生B、该信用危机必须达到严重影响存款人和其他客户合法权益的程度C、国务院银行业监督管理机构可以依法对该银行业金融机构实行接管D、国务院银行业监督管理机构也可以促成其机构重组18、王某以借款纠纷为由起诉吴某经审理，法院认为该借款关系不存在，王某交付吴某的款项为应支付的货款，王某与吴某之间存在买卖关系而非借用关系法院向王某作出说明，但王某坚持己见，不予变更诉讼请求和理由法院遂作出裁定，驳回王某的诉讼请求关于本案，下列哪一说法是正确的？（ ）A、法院违反了不告不理原则B、法院适用裁判形式错误C、法院违反了辩论原则D、法院违反了处分原则19、张某与潘某欲共同设立一家有限责任公司。

关于公司的设立，下列哪一说法是错误的？（ ）A、张某、潘某签订公司设立书面协议可代替制定公司章程B、公司的注册资本可约定为50元人民币C、公司可以张某姓名作为公司名称D、张某、潘某二人可约定以潘某住所作为公司住所20、甲、乙在火车上相识，甲怕自己到站时未醒，请求乙在A、站唤醒自己下车，乙欣然同意火车到达A、站时，甲沉睡，乙也未醒甲未能在A、站及时下车，为此支出了额外费用甲要求乙赔偿损失对此，应如何处理？（ ）A、由乙承担违约责任B、由乙承担侵权责任C、由乙承担缔约过失责任D、由甲自己承担损失21、大学生甲在寝室复习功课，隔壁寝室的学生乙、丙到甲寝室强烈要求甲打开电视观看足球比赛，甲只好照办由于质量问题，电视机突然爆炸，甲乙丙三人均受重伤关于三人遭受的损害，下列哪一选项是正确的？（ ）A、甲可要求电视机的销售者承担赔偿责任B、甲可要求乙、丙承担损害赔偿责任C、乙、丙无权要求电视机的销售者承担赔偿责任D、乙、丙有权要求甲承担损害赔偿责任22、下列哪一情形不产生不当得利之债？（ ）A、甲向乙借款10万元，1年后根据约定偿还本息15万元B、甲不知诉讼时效已过，向债权人乙清偿债务C、甲久别归家，误把乙的鸡当成自家的吃掉D、甲雇用的装修工人，误把邻居乙的装修材料用于甲的房屋装修23、宋体武当公司与洪湖公司签订了一份钢材购销合同，同时约定，因合同效力或合同的履行发生纠纷提交A仲裁委员会或B仲裁委员会仲裁解决。

合同签订后，洪湖公司以本公司具体承办人超越权限签订合同为由，主张合同无效关于本案，下列哪一说法是正确的？（ ）A、因当事人约定了2个仲裁委员会，仲裁协议当然无效B、因洪湖公司承办人员超越权限签订合同导致合同无效，仲裁协议当然无效C、洪湖公司如向法院起诉，法院应当受理D、洪湖公司如向法院起诉，法院应当裁定不予受理24、甲将一辆汽车以15万元卖给乙，乙付清全款，双方约定七日后交付该车并办理过户手续丙知道此交易后，向甲表示愿以18万元购买，甲当即答应并与丙办理了过户手续乙起诉甲、丙，要求判令汽车归己所有，并赔偿因不能及时使用汽车而发生的损失关于该汽车的归属，下列哪一说法是正确的？（ ）A、归乙所有，甲、丙应赔偿乙的损失B、归乙所有，乙只能请求甲承担赔偿责任C、归丙所有，但甲、丙应赔偿乙的损失D、归丙所有，但丙应赔偿乙的损失25、甲网站与乙唱片公司签订录音制品的信息网络传播权许可使用合同，按约定支付报酬后，即开展了网上原版音乐下载业务对甲网站的行为应如何定性？（ ）A、是合法使用行为B、构成侵权行为，因为该行为应取得著作权人的许可，而不是取得录音制作者的许可C、构成侵权行为，因为该行为还须取得著作权人、表演者的许可并支付报酬D、构成侵权行为，因为该行为虽然无须取得著作权人的许可，但必须取得表演者的许可26、甲公司严重资不抵债，因不能清偿到期债务向法院申请破产。

下列哪一财产属于债务人财产？（ ）A、甲公司购买的一批在途货物，但尚未支付货款B、甲公司从乙公司租用的一台设备C、属于甲公司但已抵押给银行的一处厂房D、甲公司根据代管协议合法占有的委托人丙公司的两处房产27、根据《物权法》的规定，下列哪一类权利不能设定权利质权？（ ）。