公司“一致行动人”法律约定及其控制权.docx

公司“一致行动人”约定及其控制权“一致行动人”的概念起源于英国《城市法典》，该法典将“一致 行动人”界定为包括根据正式或非正式的协议或默契，积极地进行合 作，通过其中任何人取得目标公司股份以获得或巩固对目标公司控制 权的人我国《公司法》规定，实际控制人，是指虽不是公司的股东， 但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司的人由此 可见，即使不是公司股东，通过协议安排，也可能成为实际控制人《上市公司收购管理办法》将“一致行动”定义为，投资者通过 协议、其他安排，与其他投资者共同扩大其所能够支配的一个上市公 司股份表决权数量的行为或者事实由上述定义可见，公司股东签署 一致行动人协议相当于在公司股东会之外又建立了一个有法律保障 的“小股东会”每次在股东会表决或者协议约定事项进行时，有关 各方可以在“小股东会”中先讨论出一个结果作为各方对外的唯一结 果，然后再在股东会里表决或者决定事项是否进行简单来讲就是抱 团一致对外如果有人没有按照协议约定的一致行动进行，那他会受 到一致行动人协议中约定的条款惩罚惩罚可以是法律所允许的任何 形式，如罚金、赔偿股份等非上市公司的一致行动人和上市公司的 一致行动人在界定上又有一定的差别，主要体现为在证监会审核体系 里，即使上市公司股东未做一致行动人约定，也可能将被自动认定为“一致行动人”。

《上市公司收购管理办法》对此列举了“一致行动人”的正面清 单：如无相反证据，投资者有下列情形之一的，为一致行动人：（一） 投资者之间有股权控制关系；（二） 投资者受同一主体控制；（三） 投资者的董事、监事或者高级管理人员中的主要成员，同 时在另一个投资者担任董事、监事或者高级管理人员；（四） 投资者参股另一投资者，可以对参股公司的重大决策产生 重大影响；（五） 银行以外的其他法人、其他组织和自然人为投资者取得相 关股份提供融资安排；（六） 投资者之间存在合伙、合作、联营等其他经济利益关系；（七） 持有投资者30%以上股份的自然人，与投资者持有同一上 市公司股份；（八） 在投资者任职的董事、监事及高级管理人员，与投资者持 有同一上市公司股份；（九） 持有投资者30%以上股份的自然人和在投资者任职的董事、 监事及高级管理人员，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、 兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等亲属，与投资者持有 同一上市公司股份；（十）在上市公司任职的董事、监事、高级管理人员及其前项所 述亲属同时持有本公司股份的，或者与其自己或者其前项所述亲属直 接或者间接控制的企业同时持有本公司股份；（十一）上市公司董事、监事、高级管理人员和员工与其所控制 或者委托的法人或者其他组织持有本公司股份;（十二）投资者之间具有其他关联关系。

一致行动人应当合并计 算其所持有的股份投资者计算其所持有的股份，应当包括登记在其 名下的股份，也包括登记在其一致行动人名下的股份投资者认为其 与他人不应被视为一致行动人的，可以向中国证监会提供相反证据一致行动人”对公司的控制效果及相关限制（一） 一致行动人协议有“行动一致”的期限一致行动人协议一 般都有一定的期限，在期限届满后，协议将失效二） 一致行动人协议可能因目的完成而被解除或撤销保持一致 行动人往往是为了某种特殊目的，例如上市，一旦目的达成，协议可 能会被解除或者被撤销三） 一致行动人协议对第三方没有约束力一致行动人协议效力 仅限于签约主体，对合同外第三方，除非经过效力追认，否则没有法 律效力例如，签署一致行动人的小股东可能因身故导致股权被继承， 此时需要股东与继承人重新达成补充协议，一致行动人才得以成立 再如，一致行动的小股东的股份在上市后一旦成为流通股，将通过证 券交易所进行竞价交易，一致行动人协议将无法对受让股票的一方具 有约束力尽管在实践中，律师会尽量考虑各种导致一致行动人协议 失效的情形，并加以约束，但由于其终归源于合同双方意思自治，仅 在一定期限内可以实现控制权的稳定。

在签署一致行动人协议时可将 一致行动人协议内容写进公司章程，增加协议内容对第三方的对抗效 力四）一致行动人协议内容并非法律强制性规范，所以完全取决 于协议各方的合意，协议的内容非常重要。