法律法规怎样学习法律
23页1、(三)学习法律,要求独立思考、独立判断。独立,指不迷信书本、老师、权威;要经过自己的思考,才能转化为自己的知识,不能靠死记硬背。思考,指不盲目相信,由自己进行一番分析、考察。对于张三的某种观点,首先要思考:他所持的理由是否充分,是否有说服力,是否能够自圆其说。其次要思考:张三持这种观点有没有深层次的理由,与历史条件、时代背景以及张三个人的社会地位、学历、师承有什么联系?还要思考:张三发表这一观点,是在何种场合?是针对现行法所作的解释(解释论),还是对法律将来的修改所作的建议(立法论)?等等。例如,关于物权行为(无因性)理论,存在肯定与否定两种截然相反的观点。甚至同一学者也一会持肯定说,一会持否定说。台湾著名学者王泽鉴先生,在民法总则等著作中,分析这一理论的优点,并无一字批判。但在他关于物权行为的专题研究论文中,却分析、指出这一理论的缺点,建议台湾修改民法典时,废弃物权行为理论模式,改为债权合同+登记(交付)生效的折衷主义模式。更有甚者,在2001年10月北京召开的现代物权法理论研讨会上,王先生在会上的发言,及会下的交谈中,建议中国大陆采纳物权行为理论模式,但在提交会议的书面论文中,却继
2、续批判物权行为模式,明确表示赞成社科院物权法草案采折衷主义模式,认为符合物权法发展的潮流,与欧洲民法典关于物权变动的方案相合。同一学者对同一问题,为什么会一时肯定,一时否定,会上肯定,会下否定,口头肯定,书面否定?在民法教材中肯定,是严格按照现行法解释、讲解,属于解释论;在论文中否定,是进行学术研究,属于立法伦。因此,教材中予以肯定,并不是真正的作者自己的理论观点,论文中的否定意见,才是王泽鉴先生的理论观点。在会上、口头肯定物权行为理论,并建议中国大陆采用,因为德国学者在场,王先生是德国博士,可能是不愿与德国学者当面冲突;在提交会议的论文中否定物权行为理论,并赞同我们的草案,是王泽鉴先生一贯的学术观点。在进行独立思考的基础上,还要进一步作出自己的判断:赞成或者不赞成,赞成何种观点。这就是在独立思考基础上的独立判断。独立思考、独立判断,关键在独立判断。而独立判断的关键,又在于:以什么作为判断标准?概而言之,可以作为判断标准的,有两类知识:一类是基本原理,包括并不限于法律基本原理;另一类是社会生活经验,亦即平常所谓常理、常情、常识。例如,近年关于开办酒醉开车交通事故保险,在新闻媒体上发生激
3、烈争论,有赞成与反对两派截然相反的观点。先看赞成派的主要理由:第一,认为符合合同自由原则;第二,认为法律并无禁止性规定,法律未予禁止的行为,即为合法;第三,认为开设此项保险,对受害人有利。其第一项理由和第二项理由,均属于以法律基本原理作为判断标准;第三项理由,即认为对受害人有利,系以社会生活经验作为判断标准。再看反对派的主要理由:第一项,认为酒醉开车是违法的,违法行为不能投保。这是以保险法基本原理作为判断标准。第二项,如果酒醉开车可以投保,则杀人、放火也可以投保。这是采用类似问题同样处理的类推法理,亦属于以基本原理作为判断标准。第三项,认为开设此项保险,将造成交通事故增多。刚开办这种保险,对于所产生后果并未作调查统计,何以见得会导致交通事故增多?显而易见,论者是以社会生活经验作为判断标准。以基本原理作为判断标准,学术上的论辩大多如此,无须特别说明。而以社会生活经验作为判断标准,系由法律的社会性所使然。因为,法律既然是社会规范,就应当与社会一般人的生活经验相符。法律上和法学上的争论和是非,可以社会生活经验作为判断标准,是笔者根据自己和前人的学术经验总结出来的。此前似未受到足够的重视。例如
4、,关于专业打假,究竟对社会是有利还是不利,是应当提倡还是不应当提倡?已经争论多年。其肯定与否定两种观点,各有其理由。我之所以对专业打假表示否定意见,主要是基于社会生活经验:假、冒、伪、劣商品的制造者与销售者,即造假者与售假者,前者是源,后者是流,依常识应当着重打击造假者;在销售假、冒、伪、劣商品的售假者中,分为大商场与小摊贩,依社会生活经验,大商场假、冒、伪、劣商品相对而言要少,而小摊贩市场的假、冒、伪、劣商品相对较多。我们看到,专业打假者,为什么专挑售假者打假,而不打造假者;专挑大商场打假,而不打小摊贩?怎么解释?因为造假者没有钱,而售假者有钱,小摊贩钱少,而大商场钱多。这就不难看出专业打假的真实目的。其实,在学术著作中,以社会生活经验作为判断标准的实例,比比皆是。这里仅举两例:例一,王泽鉴先生对物权行为无因性理论的批判:此项制度违背生活常情,例如现实买卖,一手交钱,一手交货,当事人多认为仅有一个交易行为,但物权行为无因性之制度将此种交易割裂为一个债权行为,两个物权行为,与一般观念显有未符。(民法学说与判例研究1,第267页)王先生所谓生活常情、一般观念,就是社会生活经验。例二,王泽
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