商法课件：证券法（2）.ppt

2024/9/25华东政法大学经济法学院1ss第二章第二章 证券的发行证券的发行•第一节  概述•第二节  证券发行审核体制2024/9/25华东政法大学经济法学院2ss第一节第一节 概述概述•一、含义一、含义•企业、政府等发行人为了筹集资金或实现其他目的，按照一定的条件和程序创设有价证券并向投资者出售的行为2024/9/25华东政法大学经济法学院3ss•二、特征二、特征•（一）当事人•发行人和投资人•也会涉及到其他关系人，如承销商、保荐人等2024/9/25华东政法大学经济法学院4ss•（二）标的物•有价证券：股票、债券、证券投资基金份额、权证等•（三）目的•主要是募集资金（“圈钱”，与借款相比、自身积累相比有明显的优势），但也有其他目的（如提升形象、提升管理水平、合作交流等）2024/9/25华东政法大学经济法学院5ss•（四）行为•发行人创设有价证券，并向投资人出售•其一，有价证券的产生解决从无到有的问题生产股票】•其二，发行人向投资人出售有价证券2024/9/25华东政法大学经济法学院6ss•三、分类三、分类•公开发行public offering、不公开发行•1、划分的标准•发行的范围或者说发行的对象。

点对面；点对点《《证券法证券法》》第第1010条第条第2 2款款：有下列情形之一的，为公开发行：　　（一）向不特定对象发行证券的；　　（二）向特定对象发行证券累计超过二百人的向特定对象发行证券累计超过二百人的；　　（三）法律、行政法规规定的其他发行行为2024/9/25华东政法大学经济法学院7ss•2、公开发行•又称公募，是指向不特定对象发行证券或者向众多特定的对象发行证券•【解读】•（1）不特定对象：社会公众•（2）特定对象：•其一，200人是临界点•其二，200个购买人，并非200个受要约人2024/9/25华东政法大学经济法学院8ss其三，“累计超过”：为了防止发行人化整为零，所以要合并计算无论发行多少次，只要购买人人数超过了200，即为公开发行其四，实践中还是会有规避的办法道高一尺，魔高一丈”•【【例例1】】设立一个机构作为傀儡股东，背后是数百个真实股东•【【例例2 2】】发行时股东只有几个，但通过转让股东人数剧烈膨胀2024/9/25华东政法大学经济法学院9ss•3、不公开发行•又称私募，是指向少数特定对象发行证券Ø（1）特定对象如果是不特定对象，无论人数多少，都属于公开发行。

Ø（2）特定人数200人以下Ø（3）特定方式（发售方式的限定性）•《《证券法证券法》》第第1010条第条第3 3款：款：““非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式•【公告、广告、广播、电视、网络、信函、、发表会、说明会等2024/9/25华东政法大学经济法学院10ss•4、划分的意义•（1）经济角度•就发行人而言，为了更多、更快地融资，自然倾向于公开发行；•但目前机构投资者不断发展、壮大，私募发行融资额度也十分可观；•许多公司将私募与公募相结合，在不同的发展阶段，选择不同的发行方式2024/9/25华东政法大学经济法学院11ss•【京东】•私募私募：A轮1000万美（07年）；B轮2100万美元（09年） ；C轮15亿美元（11年） ；D轮4亿美元（12年） ；E轮7亿美元（13年）•公募公募：2014年5月，在美国公开发行股票，募集资金17.8亿美元2024/9/25华东政法大学经济法学院12ss•（2）法律角度•公开发行涉及到众多投资者的利益，需要进行严格的监管而不公开发行影响范围有限，主要依赖私法自治予以解决•如果发行人既想公开发行，又不想受到监管，便很可能成为非法发行证券。

《《证券法证券法》》第第1010条第条第1 1款：款：公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券2024/9/25华东政法大学经济法学院13ss第二节第二节 证券（公开）发行审核体制证券（公开）发行审核体制•一、含义一、含义•证券监管机关对证券发行活动的监管•主要是针对公开发行•私募实行不同的规则2024/9/25华东政法大学经济法学院14ss二、类型二、类型•（一）注册制（一）注册制•也称形式审查制、备案制，是指只要发行申请人按照要求公开了相关文件，通过了监管机关的形式审查后即可发行有关证券•什么样的公司都可以发行股票，只要有人愿意购买政府并不代什么样的公司都可以发行股票，只要有人愿意购买政府并不代替投资者进行选择替投资者进行选择1933年）罗斯福总统指出，联邦政府审查证券公开发行的目的，不是保证所发行的证券具有一定的价值或获利能力，而是确保投资人获得完整正确的信息，以作为投资判断的基础国会立法只能禁止欺骗他人的行为，而不能剥夺投资人甘心受愚弄的权利一般认为，澳大利亚、巴西、加拿大、德国、法国、意大利、荷兰、菲律宾、新加坡、美国等国家，在证券发行上均采取注册制（二）核准制（二）核准制•也称实质审查制，是指发行申请人不仅要按照要求公开有关文件，还必须符合公司治理、财务状况、盈利能力等方面的实质要求方可获准发行证券。

 •证券法第十条证券法第十条　公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券•证券法第十三条证券法第十三条　公司公开发行新股，应当符合下列条件：　　（一）具备健全且运行良好的组织机构；　　（二）具有持续盈利能力，财务状况良好；　　（三）最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；　　（四）经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件 2024/9/25华东政法大学经济法学院15（三）审批制（三）审批制•也称严格实质审查制，是指发行申请人即便符合发行证券的形式要件和实质要件，监管机关仍然有权拒绝其发行申请•指标管理或额度管理指标管理或额度管理每年有相应的额度或指标，很大程度上是数量管理•弊端：程序复杂，计划色彩浓厚，容易滋生腐败；效率低下•沈阳蓝田股份有限公司: 你公司沈蓝股发[1994]11号《关于公开发行股票的申请》收悉经研究,同意从国家下达给农业部1995年A股股票发行规模中,分配给你公司3000万元(以面值计算)的股票发行额度,待中国证券监督管理委员会审批后,你公司由定向募集公司转为社会募集公司。

请做好股票发行前的各项准备工作 　　　　　　　中华人民共和国农业部 　　　　　　 一九九五年十二月十五日 2024/9/25华东政法大学经济法学院162024/9/25华东政法大学经济法学院17ss•【归纳】•    注册制——什么公司都有资格发行证券•    核准制——好公司才有资格发行证券•    审批制——好公司也不一定有资格发行证券2024/9/25华东政法大学经济法学院18ss三、我国证券发行审核制度三、我国证券发行审核制度•（一）历史沿革•1、证券法颁布前（1998年以前）•审批制（计划色彩浓厚）2024/9/25华东政法大学经济法学院19ss•2、1998年证券法•《《证券法证券法》》第第1111条：条：“公开发行股票，必须依照公司法规定的条件，报经国务院证券监督管理机构核准……•发行公司债券，必须依照公司法规定的条件，报经国务院授权的部门审批 ……”•【结论】发行股票是核准，发行公司债券是审批2024/9/25华东政法大学经济法学院20ss•3、2005年证券法•《《证券法证券法》》第第1010条第条第1 1款：款：“公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。

•结论：无论是发行股票还是公司债券均为核准制2024/9/25华东政法大学经济法学院21ss（二）近期政策动向•1、十八届三中全会十八届三中全会•“健全多层次资本市场体系，推进股票发行注册制改革推进股票发行注册制改革，多渠道推动股权融资，发展并规范债券市场，提高直接融资比重”•——2013年11月15日《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》 2024/9/25华东政法大学经济法学院22ss•2、2014年年3月月25日国务院常务会议日国务院常务会议•“国六条”第一条：•“积极稳妥推进股票发行注册制改革积极稳妥推进股票发行注册制改革,加快多层次股权市场建设,鼓励市场化并购重组,完善退市制度,促进上市公司提高效益,增强持续回报投资者能力”•3、2015年年3月月5日政府工作报告日政府工作报告•“加强多层次资本市场体系建设，实施股票发行注册制实施股票发行注册制改革改革，发展服务中小企业的区域性股权市场，推进信贷资产证券化，扩大企业债券发行规模，发展金融衍生品市场2024/9/25华东政法大学经济法学院23ss•4、2015年两会期间，相关政府官员的讲话年两会期间，相关政府官员的讲话•证券法修订案有望4月一审，8月二审，10月三审通过。

新证券法正式实施后，注册制也将随之开始实施2024/9/25华东政法大学经济法学院24•5、2015年年4月月20日，证券法修订案一审日，证券法修订案一审•2015年4月20日，证券法修订案在全国人大常委会一审2024/9/25华东政法大学经济法学院25《《证券法证券法》》（修订草案，（修订草案，20152015年年4 4月版）第月版）第1212条条：公开发行证券，应当符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门注册或者核准；未经依法注册或者核准，任何单位和个人不得公开发行证券《《证券法证券法》》（修订草案）（修订草案）第第1919条：条：公开发行股票并拟在证券交易所上市交易的，应当依照本节规定注册《《证券法证券法》》（修订草案）第（修订草案）第2020条：条：申请公开发行股票注册，应当符合下列条件：（一）发行人具有符合法律规定的组织机构； （二）发行人最近三年财务会计报告被出具标准无保留意见； （三）发行人及其控股股东、实际控制人最近三年内没有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序的犯罪记录•6、股市的暴涨暴跌打乱了注册制改革的时间表、股市的暴涨暴跌打乱了注册制改革的时间表•上证指数：•2015年6月12日，5166.35•2015年7月8日，3507.192024/9/25华东政法大学经济法学院26（三）注册制改革若干问题•1、注册制改革的方向不应动摇•股市剧烈动荡，投资者惊魂未定，这一背景下，有人担心注册制的实施会导致上市公司数量大幅增加，股票价格急剧下挫。

•市场是配置资源最有效率的手段，政府在资源配置中只能是处于补充地位，只要我们认同这一点，就应坚定不移地实施注册制改革2024/9/25华东政法大学经济法学院27•几点澄清•（1）注册制是否会造成资本市场上垃圾公司泛滥？——相信市场的判断能力•（2）注册制是否意味着上市公司不再有门槛？——发行可能没有财务指标，但上市依然会有较高的财务指标11月30日）2024/9/25华东政法大学经济法学院28《《证券法证券法》》（修订草案）第（修订草案）第60条：条：申请证券上市交易，应当符合证券交易所上市规则规定的上市条件上市条件一般包括：（一）发行人的经营年限；（二）财务状况；（三）最低公开发行比例和证券分散程度；（四）公司治理；（五）诚信记录；（六）其他条件 •2、注册制的实施不应久拖不决•市场企稳之后，应尽快完成证券法的修订工作，尽快推出注册制•注册制是证券市场改革的“牛鼻子”工程只有实施注册制，才可能纠正多年以来被行政力量扭曲的证券市场，才可能建立起真正公平、有效、透明的证券市场•实施注册制具有必要性和紧迫性2024/9/25华东政法大学经济法学院29近期市场有传闻，注册制将“特事特办”，先于证券法的整体修改而推出。

•3、注册制实施后的主要影响•（1）监管部门•放弃事先核准权（取消证监会的发行审核委员会），更多的精力投入事中、事后监督Ø“过去证监会对股票发行‘评优劣、管价格、调节奏、控规模’，现在唯一要做的工作就是抓信息披露”Ø“证券会的基本职能不是选美，而是抓坏人Ø“选美的职能要放弃，抓坏人的职能要加强”Ø“从家长变成警察”2024/9/25华东政法大学经济法学院30•（2）交易所Ø发行条件由证券法规定，上市条件由证券交易所自行制定Ø承担起发行注册和上市审核的双重职能2024/9/25华东政法大学经济法学院31•（3）发行人ØIPO的硬性条件会大幅减少，更多的企业享有IPO的机会，发行股票成为每一个股份公司天然的经济权利；Ø能否发行成功不在于能否获得证监会或交易所的批文，而是发行人自身的质量和外在的市场环境；Ø股票发行从卖方市场转为买方市场，发行失败的可能性增加；Ø信息披露方面的要求更为严格，违反信息披露义务的责任也会更重（刑事责任、行政责任用重典；民事责任的追究更通畅、更有效）2024/9/25华东政法大学经济法学院32。