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合伙企业法法 王 晗,,第二章 合伙企业法,预备知识 1．合伙企业 合伙企业是指自然人、法人和其他组织依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议、共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险的营利性组织合伙企业分为普通合伙企业和有限合伙企业 普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任法律另有规定的，从其规定有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限，对合伙企业债务承担责任2．合伙企业是合伙的形式之一 （1）合伙协议 (2)联营合伙 （3）合伙的律师事务所、会计师事务所、医生诊所 3．合伙企业法,第一节 普通合伙企业,一、普通合伙企业的设立 （一）设立条件 1．有两个以上合伙人 （1）哪些人可以作合伙人？ （2）自然人作合伙人时对其行为能力的要求 （3）哪些人不可以作合伙人？ 国有独资公司,国有企业,上市公司以及公益性事业单位,社会团体不得成为普通合伙人,2.有书面合伙协议 （1）合伙协议的订立及形式 （2）合伙协议的内容 : （3）合伙协议经全体合伙人签名，盖章后生效 （4）合伙协议未约定或者约定不明确的事项的处置：由合伙人协商决定；协商不成的，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定处理。

合伙协议生效后，全体合伙人可以在协商一致的基础上，对该合伙协议加以修改或者补充,3.有各合伙人实际缴付的出资 （1）出资方式 :合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利缴纳出资此外，经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资 （2）非货币财产出资的作价 4.有合伙企业名称普通合伙企业在其名称中应当标明“普通合伙”的字样,不得使用“有限”“或者“有限责任”的字样 5.有营业场所和从事经营的必要条件二）设立程序 1．申请 申请时提交的文件：申请设立合伙企业，应当向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件合伙企业的经营范围中有属于法律、行政法规规定在登记前须经批准的项目的，该项经营业务应当依法经过批准，并在登记时提交批准文件 2．登记 合伙企业设立分支机构，应当向分支机构所在地的企业登记机关申请登记，领取营业执照合伙企业登记事项发生变更的，执行合伙事务的合伙人应当自作出变更决定或者发生变更事由之日起十五日内，向企业登记机关申请办理变更登记,二、普通合伙企业的运行 (一)企业财产 合伙企业存续期间，合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产. 1.合伙企业财产的性质：共有体现在哪些方面 ? 合伙企业的财产只能由全体合伙人共同管理和使用；在合伙企业存续期间，除非有合伙人退伙等法定事由，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。

合伙企业的合伙财产具有共有财产的性质，对合伙财产的占有、使用、收益和处分，均应当依据全体合伙人的共同意志进行2.合伙企业财产的转让 （1）外部转让：合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意 . （2）内部转让：合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,应当通知其他合伙人； （3）优先受让的权：合伙人依法转让其财产份额时，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利；,（4）合伙企业财产份额的出质：合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意，未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任 经全体合伙人同意，合伙人以外的人依法受让合伙企业财产份额时，经修改合伙协议即成为合伙企业新的合伙人，合伙企业的各合伙人依照修改后的合伙协议享有权利和承担责任二）合伙事务执行 1.合伙事务执行的形式 合伙人执行合伙企业事务的形式有全体合伙人共同执行合伙企业事务和委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务两种形式 委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务，其他合伙人不再执行合伙事务除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：,（1）改变合伙企业的名称； （2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； （3）处分合伙企业的不动产； （4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； （5）以合伙企业名义为他人提供担保； （6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

2.合伙人在执行合伙事务中的权利和义务主要包括: 3.不参加执行事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人 （三）合伙损益分配原则 合伙损益由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定合伙损益分配比例的，由合伙人协商决定，协商不成的，由合伙人按照出资比例分配、分担；无法确定出资比例的,由各合伙人平均分配和分担；合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部责任四）合伙企业与第三人关系 1．合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人 2．合伙企业和第三人之间的交易关系 3．合伙企业和第三人之间的债务关系 4．合伙人发生与合伙企业无关的债务,（五）入伙与退伙 1.入伙 入伙的情形 入伙的程序 入伙人的权利义务 合伙人之间有关退伙人对退伙前债务不承担责任的约定的效力 2.退伙 法定退伙和除名情形的区别 对除名有异议时可向法院起诉 退伙人对退伙前债务的承担 合伙人之间有关退伙人对退伙前债务不承担责任的约定的效力,3.退伙后财产的处理 一种情况是继承: 继承合伙人资格:根据合伙协议或经全体合伙人一致同意 退还被继承合伙人的财产份额 (1)继承人不愿成为合伙人 (2)法律规定或合伙协义约定,合伙人要具备一定资格,该继承人未取得一定资格 (3)合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形 继承人是无民事行为能力人或限制民事行为能力人时的处理,退伙结算 (1)退还办法,按合伙协议约定或由全体合伙人决定 (2)退还时有亏损的话,先分担亏损 三、普通合伙企业的解散和清算 （一）解散 合伙企业解散是指各合伙人解除合伙协议，合伙企业终止活动。

合伙企业有下列情形之一的，应当解散：(1)合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿意继续经营的；(2)合伙协议约定的解散事由出现；(3)全体合伙人决定解散；(4)合伙人已不具备法定人数满30天；(5)合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；(6)被依法吊销营业执照；(7)出现法律，行政法规规定的合伙企业解散的其他原因 有限合伙企业仅剩有限合伙人的应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业二）清算 1.确定清算人清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意,可以自合伙企业解散后15日内指定一名或者数名合伙人，或者委托第三人担任清算人自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人2.通知、公告债权人清算人自被确定之日起10天内将合伙企业解散事项通知债权人,并于60天内在报纸上公告债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45天内，向清算人申报债权债权人申报债权,应当说明债权的的有关事项，并提供证明材料，清算人应当对债权进行登记清算期间，合伙企业存续，但不得开展与清算无关的经营活动 3.财产清偿顺序。

合伙企业财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：(1)合伙企业所欠招用的职工工资和劳动保险费用；(2)合伙企业所欠税款；(3)合伙企业的债务；(4)返还合伙人的出资；(5)分配利润4.清算结束在清算期间，如果全体合伙人以个人财产承担清偿责任后，仍不足清偿合伙企业债务的，应当结束清算程序对于未能清偿的债务,由原普通合伙人继续承担无限连带清偿责任第二节 有限合伙企业 一、有限合伙企业设立方面的特殊规定 1.对合伙人数及普通合伙人的要求 2.合伙协议的内容 3.普通合伙人和有限合伙人的出资方式 4.有合伙企业名称 二、事务的执行方面的特殊规定 1.有限合伙企业 的事务由谁执行,2.合伙人的权利和义务 执行合伙事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬的提取方式 有限合伙人财产份额的转让 除合伙协议另有约定外,有限合伙人可以将其在合伙企业中的财产份额出质 除合伙协议另有约定外，有限合伙人可以同本合伙企业进行交易 除合伙协议另有约定外有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务,三、有限合伙企业 与第三人的关系 1.第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。

有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任 2.债务清偿,四、入伙、退伙方面的特殊规定 1.新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务,以其认缴的出资额为限承担责任 . 2.有限合伙人和普通合伙人的转换 3.退伙的特殊规定,刘某、周某和李某决定合伙做生意，于是登记成立大鹏汽车修理部这一无限合伙企业刘某出资10万元，周某用店面出资折算为5万元，李某则负责经营，其劳务折算出资5万元请问： （1）李某以劳务出资是否合法？应经过什么程序？ （2）若李某以自己的修车技术出资是否合法？ （3）若李某以自己注册的“大鹏”商标出资是否合法？如何操作？ （4）三人约定，若有盈利，则大家平分，若有亏损，则与李某无关，其余二人平摊，是否合法？为什么？,（5）在合伙成立当年，刘某因为生病欠下巨债，要求分割合伙企业财产，其要求是否合法？为什么？ （6）若刘某未与周某和李某商量，将大鹏商标私自转让给姚某，后被周某和李某发现并主张无效在何种情况下该商标转让有效，何种情况下无效？ （7）刘某以该合伙企业名义对外活动获得利润，刘某说这都是自己劳动所得，周某和李某没有投入，应由其独得。

如何处理？若刘某以合伙名义进行该项商业行为亏损，周某和李某认为是刘某未经其同意独自活动，不愿承担损失，应如何处理？ （8）刘某见生意不错，和另一个朋友范某在不远处又合伙开了一个汽车修理部，是否合法？如何处理？,（9）未经刘某和周某同意，李某将自己的千斤顶以市场价卖给了本合伙企业，效力如何？在怎样的条件下，李某本人可与合伙企业进行交易？ （10）因经营不善面临亏损，刘某和李某想退出合伙，若没有新的合伙人加入，应该如何处理？若只有刘某想退出，而又有唐某想接替刘某的份额，李某也想以同样价格接替刘某的份额，该如何处理？若唐某出的价格比李某高，又如何处理？ （11）唐某入伙后，发现他入伙之前的原合伙企业资不抵债，债权人孟某向法院起诉，哪些人可以成为合格被告，为什么？ （12）若唐某入伙以后，合伙企业新欠张某债务，已退伙的刘某应否对此负责？,（13）唐某个人欠张某10万元，无力偿还，张某主张代位行使唐某在合伙中的利润分配权，如何处理？若唐某从合伙分得10万元利润，张某向唐某主张用利润偿还，应否支持？唐某个人资产无力偿还，张某向法院主张强制执行唐某的合伙份额，应否支持？若李某愿意以同样的价格承受唐某的份额，该份额应归李某还是归张某承受？ （14）唐某个人欠张某10万元，张某又欠合伙企业10万元，张某主张抵销，效力如何？ （15）若合伙企业解散时，合伙人有李某和周某，债权人为孟某，合伙企业有20万资产，欠债30万，李某有个人资产100万，周某只有个人资产5万。

孟某主张李某直接向其偿还30万债务，李某主张应先用合伙企业的20万偿还，然后才能向他和周某主张剩余的债权，李某的主张是否合法？若李某向孟某偿还了10万元后，合伙企业债务全部清结，因李某和周某没有亏损的分担比例，周某以李某未经其同意独自对外偿还债务为由只愿意承担2万元的债务，周某应如何处理？,。