浅谈外资垄断性并购的法律规制.doc

浅谈外资垄断性并购的法律规制摘 要：随着经济全球化的发展，外资以并购的方式进入已成为 我国FDI的重耍趋势外资并购在推动我国企业加快资木重组，优化资源 配置的同时，也山于缺乏有效的控制而导致外资垄断该文从外资并购的 概念出发，分析了对外资并购进行反垄断法律规制的原因，结合我国相关 立法，借鉴美国、欧盟等的外资并购反垄断立法实践，探讨了我国外资并 购反垄断立法的现状和不足，就完善我国的外资并购反垄断法律制度提出 了自己的建议，以期有助于我国外资并购的反垄断规制关键词：外资并购；反垄断；经济安全一、外资垄断性并购市场经济的核心是自由竞争，竞争被认为是最理想的资源配置方式 在外资并购过程中，一方面由于竞争的压力，为了避免在竞争中被淘汰， 生产厂家会主动采用先进的技术，更新设备，想方设法提高生产效率，使 竞争激活市场的积极作用得以体现，这是并购产生的止面的积极影响但 另一方面，随着并购活动的进行，市场上的资源越来越多的集中到少数企 业手中，这些企业通过并购活动减少了竞争对手，获得了对这个行业和市 场的控制能力，形成了自己的市场势力这种控制能力越强，市场势力越 集中，就越有可能形成市场垄断外资通过并购企业一旦取得了这种垄断 地位，资本趋利的本性就会驱动他们充分利用这种垄断地位所带來的优势 对其他企业进行限制，排除英竞争，以达到长期控制市场并独享垄断所带 来的超额利润。

这样会对其他企业造成很人的伤害，从而最终损害消费者 的利益这样的外资并购就应半被法律所禁止二、外资垄断性并购的危害1・威胁我国的经济安全最近几年，外资并购中国企业呈现出〃井喷式〃的发展态势外资不但 在某些行业形成垄断态势，而口进入我国工程机械、电器、钢铁、金融、 水泥等支柱企业进行并购，重点转向大中型企业或整体并购同一行业的骨 干企业、龙头企业跨国公司的〃斩首行动〃如果频频得手，尤其是那些关 系到国家战略利益的企业纷纷被并购，那么政府关于产业结构调整的各种 政策措施成效就会降低，影响本国的产业结构升级，并且有可能危及国家 经济安全2. 导致我国的民族品牌大量流失在诸多外资并购案中，甜牌控制往往被作为一项重要的竞争战略从 这儿年外资并购的实践来看，外资先买断中方品牌，然后与这些中方品牌 联合起来推出自己的国际品牌，最终以自己的品牌取代中方品牌，或者通 过减少对中方品牌的投资來逐渐降低其品牌价值，或压缩中方品牌的产 量，或控制销售环节和市场推广，使民族自有品牌逐渐衰弱直至消失大 量事实证明，很多自主品牌不仅没冇在并购中壮大自己，反而逐渐被削弱, 直至被消灭，这样就直接导致了我国产业竞争力下降，这对我国来说无疑 是一种严重威胁。

3. 削弱国内企业研发和自主创新能力 近年来，不少跨国公司并购我国企业，掌握控股权之后，取消原有国 内企业的技术研发机构，由跨国公司木部提供技术而且在我国从事研发活动的外资企业多数从事适应性研发活动，外资设立研究机构主要是进行 新产品的本地化研究，而高新技术、关键技术、核心技术仍掌握在外方手 中，并不轻易向我国转让，创新能力仍在外资公司母国这样长期发展下 去，必然会影响和消弱我国的技术研发、创新能力，增强对国外技术的依 附性4・导致国有资产严重流失近几年来，一些跨国公司纷纷以资产并购和股权并购的方式，对 一些大型国有企业进行并购由于我国目前产权交易很不规范，外资在并 购中国企业的过程中存在国有资产严重流失的问题随着我国加入WTO,我国对外资并购的限制也在不断放开，但我国有 必要对外资并购引起的垄断问题进行规制，既要保护国内市场的竞争，为 企业创造一个公平和自由的竞争坏境，也要维护我国企业在国际竞争中的 正当权益，保证国家的经济安全〃规制〃是作为一种国家公权力介入的手 段，是国家干预经济活动的主要手段Z-o对外资并购进行规制是世界各 国普遍通行的做法三、完善我国反垄断相关立法的建议反垄断是一项专业性和复杂性极高的活动，对于反垄断执法机构是一 个巨大的挑战，因此有法可依是最基木的要求。

西方国家对于反垄断有着 丰富的经验，还有着几I-万字的法律文件，无数个案例和指南，作为反垄 断执法的依据有的专家认为，几乎所有涉嫌违法的限制竞争的行为都不 能简单的对号入座，每个案例因其行业不同、产品不同，服务的不同，都 具有其特殊性因此不仅要制定《反垄断法》相关实施细则，还必须制定 大量的部门规章和反垄断指南外资并购的反垄断规制豁免是并购规制中的重要制度，通常也是利益 衡量的结果，他充分体现了反垄断法以维护公共利益为宗旨的立法取向， 也是为了实现有效竞争我国《反垄断法》第二十八条规定，〃经营者能 够证明该集中对竞争产生的有利影响明显大于不利影响，或者符合社会公 共利益的，国务院反垄断执法机构可以做出对经营者集中不予禁止的决定 〃‘也就是外资并购的豁免目前我国《反垄断法》对于豁免的具体情况 还没有给出规定与发达国家相比，我国禁止垄断的豁免制度还存在不足, 还需要进一步的完善我国《反垄断法》的规定是事前申报，这符合反垄断以预防为主的原 则但是我国《反垄断法》并没有对申后的监督机制做出规定事后监督 制度是一种持续性和补救性的法律手段，它可以监督并购完成后相关市场 内的竞争状况，防止由于市场结构发生变化导致企业在市场中处于垄断地 位。

比如说，有些外国投资者在并购前尽力避免达到反垄断规制的条件， 而在并购后迅速增资扩张，从而逃避反垄断制裁为防止类似事件发生， 我国应采取以事前审查为主，辅之以事后监督制度，对于经调查已经形成 垄断的企业要追究其法律责任运用产业政策对跨国并购进行引导是各国政策的通行做法从长远来 看，随着我国经济体制改革的不断深入和对外开放的进一步扩大，我国对 国有经济的行业分布也将有计划、分步骤地进行调整，将进一步加强国有 经济的行业分布和先导产业控制，在基础产业领域广泛吸收各种非国有经 济资木(包括外资)，以加快基础产业部门的发展，充分利用现有企业的 基础，促进支柱产业的发展外资跨国并购活动是一个全球性的经济行为，由此而带來的垄断仅仅 靠某一个国家的法律进行规制肯定难以取得很好的效果，加强国际间的反 垄断合作将是完善国际性并购管制制度的最终方向，因此我国在制定自己 的反垄断法的同时，还应该借鉴国外反垄断规制的成功经验，不断与其他 国家开展多方面的信息交流和协作，积极推进在世界贸易组织框架下进行 的竞争政策领域多边谈判同时，我们也应该看到各国的具体情况不同， 采取的措施也相应有所不同，因此，我国政府在完善跨国并购管制体系时 一定要结合我国的具体国情，不能全盘照抄发达国家经验。

只有这样，才 能更好地顺应外资并购的趋势，扩大外资并购的规模，规范外资并购的行 为，发挥外资并购的作用，推动我国产业结构升级和经济平稳迅速发展， 实现互利共赢参考文献[1] 谭 瑛，赵衍民.外资并购中的反垄断问题研究.中国农业银行武汉培训学院学报，2009, (2)： 71-72.[2] 王金洲.跨国并购管制的国际比较研究.当代经济，2010, (1)： 73-75.[3] 孙 晋，翟 孟.对我国外资并购的反垄断法思考一以美国可口可 斥收购我国汇源为例.新疆大学学报(哲学人文社会科学版)，2009,(3)： 45-51.[4] 马苏•从外资并购食用油企业谈反垄断法的适用和完善.中国粮食经济，2009,12—14.。