第7讲 投资协议条款清单.ppt

投资协议条款清单标准的投资协议条款清单一份典型的投资框架协议的内容包括•1．投资金额、（充分稀释后的）股份作价、股权形式；•2. 清算优先办法；•3．优先股转换为普通股的办法和转换比率；•4反稀释条款；•5优先股的分红比例；•6．与业绩挂钩的奖励或惩罚条款（俗称对赌协议或股份调整）；•7．预计尽职调查和财务审计研需的时间；•8投资的前提条件；•9．达到一定目标后（如IP0）投资公司的增持购股权；•10优先认股、受让（或出让）权； ＿•11回购保证及作价；•12被投资公司对投资公司的赔偿保证；•13．共同出售条款（包括随买权、随卖权和赎回条款）；•14．董事会席位和投票权； •15保护性条款，范围一般会包括：–a:改变优先股的权益 –b．优先股股数的增减–C.新一轮融资增发股票–d公司回购普通股 –e.公司章程修改–F．公司债务的增加–g分红计划–h，公司并购重组、出让控股权和出售公司全部或大部分资产–i．董事会席位变化 ·–j．增发普通股–k公司对外借款、担保超过一定限额 –l公司购入超过一定限额的资产–m．公司高级管理层的薪酬•16．期权计划；•17，知情权，主要是经营报告和预算报告；•18，公司股票上市后以上条款的适用性；•19．律师和审计费用的分担办法；•20。

保密责任；•21锁定期；•22适用法律投资协议条款清单里最主要的内容•投资额、作价和投资工具，•公司的清算和退出方法，•对公司治理结构的要求（董事会名额、表决权、一票否定权等）投资工具•旧股•新股–可转换优先股（可转换优先股（Convetible Preferred stock））））•转普通股•转债券–可转换债券可转换债券(Convertible Debenture)清算优先权•标准的清算定义–“公司合并、被收购、出售控股股权，以及出售主要资产，从而导致公司现有股东在占有续存公司已发行股份的比例不高于50％，以上事件可以被视为清算•清算优先权–优先权–参与分配权清算优先权条款的例子“在公司清盘、解散、合并、被收购、出售控股股权，以及出售主要部分或全部资产时，A系列优先股的持有者有权获得原购买价的2倍，加上8％的全部未付股息的金额剩余资产的分配，按优先股1：1转换成普通股后，普通股股东与优先股股东按转换后的比例进行分配举例•假设你的公司投资前估值（Pre-money Valuation）是300万美元，投资后（Post-money）公司的价值是500万美元，因此投资人拥有你公司40％的股份。

情况一：•2年后，公司运营得不是很好，被人以500万美元的价格收购你认为你手上60％的股份可以分得300万的现金，也还满意但是投资人告诉你，根据协议，他要拿走400万美元（投资额的2倍），剩下的100万美元，你们四六分账，留给你的只有60万美元你肯定觉得被投资人给坑了一把，要是你知道这么卖公司你才能拿这么点，你肯定不卖啊情况二：•2年后，公司运营得很好，被人以5000万美元的价格收购这时候，你们要算算账根据协议，投资人要先拿走400万美元（投资额的2倍），剩下的4600万美元，你们四六分账，这样你拿4600×60％＝2760万美元，他拿400＋4600×40％＝2240万美元你还觉得亏了吗？不会了吧，你恐怕会觉得没有那200万美元的关键投资，我哪里有这2760万元的收益啊清算优先权条款对企业家及投资人的影响•参与分配的优先股只有在退出价值较小时才会对企业家的利益有比较大的影响这一方面是因为投资人用这种条款保护自己在公司发展不好情况下的利益，另一方面也是通过这个条款绑住企业家不要过分低价出售公司，而是努力把公司做大•一起挣大钱如果公司运营非常好，很快就能PO上市，投资人是不会随便考虑出售等退出模式。

他们会等着PO的时候把自己的优先股转换成普通股，等着PO后股价大涨的时候捞条大鱼那么，这个清算优先权根本就不会起作用，自动失效对赌协议（Valuation Readjustment under Certain Circumstances） •解决部分信息不对称举例1•如果投资人同公司管理层约定，公司投资前作价3000万美元，作价基础是该公司2006年收入2000万美元，税前净利润500万美元，利润率25%也就是通常说的P／E为6投资时，管理层预计2008年收入2600万美元，税前净利润为650万美元，同步增长30％•投资人计划投资1000万美元，按上面的作价基础就是未来–投资人占公司3000／（3000＋1000） =25％的股份，–公司管理层和原来的股东占75％的股份•同时，投资协议里面规定，如果公司2008年的增长率小于20％，或者利润率低于20%，那么公司作价的P／E要减成5也就是说，如果2008年你的公司收入小于2400万美元，利润小于480万美元，你的公司投资前作价就要改成2500万美元，而不再是3000万美元–那么你（创业者和管理层）在公司的股份比例就被相应的缩小了，变成2500／（2500＋1000） =71％，–而投资人的股份增加了举例2•对赌协议中，有的赌增长率；比如蒙牛、永乐电器；有的赌收入，比如雨润食品。

•2005年9月，雨润在香港上市时，高盛、鼎晖投资和新加坡投资公司PVP基金与雨润签订的“对赌协议”是这样的：•若中国雨润2005年净利润在2．63亿～3，25亿元区间，中国雨润便需按特定系数将至多2.81％的已发行股份，转给高盛及其他投资者举例3• 2004年5月14日，摩根士丹利、鼎晖投资、英联投资等三家投资者投资蒙牛的时候，投资协议中有如下条款，后来被称为了“对赌协议”，主要内容是：•2004年刭2006年，蒙牛乳业每年的业绩复•合增长率必须不低于50％，否则管理层应将最多7830万股（相当于蒙牛乳业已发行股本的7.8％）转让给投资人，或者向其支付对应的现金，反之亦然蒙牛乳业业绩•2004年，收入增幅77.2%；净利润增幅94.3%对赌结果•2005年4月6日，摩根士丹利等三家金融机构投资者以向蒙牛管理层持股的金牛公司支付本金为598．7644万美元的可换股票据（合计可转换成6260．8768万股蒙牛乳业股票）的方式提前终止双方在一年前达成的对赌协议条款，而三家投资者也赚取了超过投资额550％的“超豪华大礼包”对赌协议是一把双刃剑董事会•在创业天堂硅谷流行这么一句话："Good boards don't create good companies, but a bad board will kill a company every time."公平的投资后董事会结构公平的投资后董事会结构 •目前国内VC的A轮投资Term Sheet中，董事会条款的主流是：“创始人＋创始人及CEO＋A轮投资人”的结构。

• •1个创始人席位、1个A轮投资人席位及1个由创始人提名董事会一致同意并批准的独立董事单一创始人）• •1个创始人席位（XXX）、1个CEO席位（目前是创始人YYY）、1个A轮投资人席位及1个由CEO提名董事会一致同意并批准的独立董事多个创始人） 合理的董事会•一个合理的董事会应该是保持投资人、企业、创始人以及外部独立董事之间合适的制衡，为企业的所有股东创造财富 保护性条款----保护投资人小股保护投资人小股东东 •A轮融资后投资人持有的优先股通常占公司股份比例为20%-40%，•如果普通股股东联合起来，他们可以控制公司的股东会和董事会： 投资人需要通过保护性条款，至少要防止普通股股东（比如创始人）做以下事情： • 将公司以$1美元价格卖给创始人的亲属，将优先股扫地出门； •创始人以$1亿美元价格将部分股份卖给公司，立刻过上优哉游哉的好日子； •发行巨量股份给创始人，将优先股比例稀释成接近零 •例如X基金在Term Sheet中就其作为优先股股东的投票权条款约定如下：以下事项董事会需有以下事项董事会需有A系列优先股的持有者系列优先股的持有者三分之二以上的赞同票方能通过：三分之二以上的赞同票方能通过：•改变A系列优先股的权益；• 增发可转换债券、优先股或普通股；•公司章程的修改；•超过50万美元的一次性资本支出；•公司购并、重组、控股权变化，和出售公司大部分或全部资产；•董事会席位数变化；•新的员工股票期权计划；•公司管理层工资福利的重大变化；•公司出售子公司的股权。

例如X基金在Term Sheet中就如何在经营中争取控制权专门设定一系列条件，在某些条件满足时其有权掌控董事会的多数席位，从而取得被投资企业更多的控制权 •任何单个季度的帐面损失大于或等于25万美元；•合并报表的净资产低于250万美元；•达到回购条件但回购人无法实施回购；•连续两年无法支付股息；•创业者辞职；•创业者聘期因故终止；• 创业者死亡或无行为能力管理层的肯定性和否定性条款管理层的肯定性和否定性条款(Affirmative and Negative Covenants)•外资PE在投资时同时会要求被投资企业的管理层进行某些承诺或约定，包括肯定性条款和否定性条款肯定性条款•定期提交经营管理纪录；•定期提交财务报表，包括资产负债表、损益表和现金流量表按月度、季度和年度呈报，年度报告应经注册会计师审核；•提供年度预算，提交董事会和投资人批准；•按公认的会计标准保持会计系统；•确保按用途使用投资人的资金；•保证必须在不同时期达到一定的盈利目标；•维持一定的流动资金、净资产和流动比例；•确保企业资产持续存在和保持良好的状态；•承担债务偿付与税款支付责任；•遵守法律法规与规章；•随时报告运营过程中的重大事件，包括相关诉讼、违约及其他可能对创业企业造成不利影响的任何事件。

否定性条款 •禁止变更公司的控制权；•禁止管理人员向第三者转让股份；•禁止改变公司主营业务；•禁止从事与主营业务无关的投资活动；•禁止未经许可的增资扩股行为；•禁止未经许可的并购活动；•禁止未经许可与其董事会成员、管理人员或职员以及有利害关系的个人进行任何商业交易；•禁止未经许可擅自改变营业场所；•禁止出售追加的普通股、可转换债券或优先股 股票期权。