合同的概念和种类.ppt

单击此处编辑母版标题样式合同的概念和种类1单击此处编辑母版副标题样式第一章 合同与合同法概述 迄今为止所有进步社会的运动是一个“从身份到契约”的运动 -【英】梅因：古代法（1861） 一、合同的概念 （一）合同的语义 大陆法系：合同是指合意，即当事人意思表示的一致； 英美法系：合同是一个或一组允诺（promise）对于该允诺的违反，将由法律予以救济；履行该允诺，被法律以某种方式确认为一种义务 简言之，即合同是可以被强制执行的允诺合同的概念和种类 我国：注意合同与契约、协议的关系 契约：礼记：契：券要也 说文解字：契，约也契就是指书契，约是约定，契约就是以书契等形式达成的协议 合同：新中国成立后，契约用合同代替现在，契约与合同在同一意义上使用 协议：一般与合同为同义语，生活中无名合同称为协议比较普遍合同的概念和种类 有学者主张应区分契约和合同 契约：指双方当事人目的对立，意思表示方向相反的双方法律行为其实质是“错综的合致” 合同：当事人目的相同，意思表示方向也一致的共同法律行为其实质是“平行的合致”如：设立公司（制定章程）、董事会决议、合伙人的开除等合同的概念和种类 我国合同法合同的含义： 第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定合同的概念和种类 2、我国合同法调整的合同的范围 主要是但不限于债权合同，物权合同等其他平等主体之间的有关财产的合同都应受合同法调整 物权法第172条：设立担保合同，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同 身份合同以及非民事领域的行政合同、组织内部合同、劳动合同不受合同法调整合同的概念和种类 二、合同的特点 （一）合同是一种民事法律行为； （二）合同是当事人之间的合意； （三）合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨合同的概念和种类 合同的本质： 合同是民事主体对未来事务的安排，当事人由此产生合理预期，合同法就是要赋予合同法律约束力，确保合同得到履行，对违约行为进行惩罚和救济由此在当事人之间产生合理的信赖，形成信用关系合同的概念和种类 三、合同关系 （一）合同关系的主体债权人与债务人 （二）合同关系的内容-合同债权和债务 合同债权：本质是请求权，但其内容不限于请求权，还包括解除权、代位权、撤销权等权能 （三）合同关系的客体 即合同标的为给付（行为），即债务人的行为，而不是标的物合同的概念和种类 （四）合同过程甲乙要约承诺终止成立、生效变更解除转让协商合同的概念和种类 （五）合同关系的相对性 1、含义 例：甲与乙达成协议，将某批运输中的设备卖给乙，约定3月交货，协议签订后乙又将该批设备卖给丙，约定货物到港后丙直接去港口提货。

丙收货后发现质量问题，丙可否起诉甲承担违约责任？合同的概念和种类 合同的相对性：就是指合同只对合同当事人有约束力，对第三人没有约束力，即第三人既不能享有合同权利，也不承担合同义务和责任 第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决 合同的概念和种类 2、合同相对性的例外或突破 （1）债权物权化租赁权物权化 合同法第229条规定“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力 即所谓“买卖不破租赁”合同的概念和种类 （2）法人人格否认制度 （3）债的保全制度-代位权与撤销权 （第73、74条） （4）关于第三人利益的合同 如：指定受益人的保险合同合同的概念和种类 （5）第三人侵害债权 例1：甲演出公司与杰克逊签订全球巡演，门票已售出，商业对手乙公司得知后贿赂杰克逊的私人医生，指使其害死杰克逊，使甲公司遭受重大损失问：甲公司可否起诉乙公司赔偿损失？合同的概念和种类 例2：甲体育用品公司与某奥运冠军丙签订代言合同，报酬500万元，乙公司得知后以二倍的报酬（1000万元）请丙代言，并不得为甲代言丙遂与乙公司签约。

问：甲公司是否可起诉乙公司赔偿？合同的概念和种类 四、合同的种类 （一）双务合同与单务合同 1、区分标准 当事人双方是否存在对待给付义务（互负具有对价意义的债务） 双务合同：当事人双方互负对待给付义务的合同，如买卖、租赁等； 单务合同：仅当事人一方负给付义务的合同，如赠与、借用等合同的概念和种类 例1： 甲乙系朋友关系，某日甲委托乙帮忙（无偿的）处理某事务，事后乙要求甲支付垫付的费用200元，甲乙之间委托合同是双务还是单务合同？合同的概念和种类 不完全双务合同：双方虽各负债务，但其债务并不是给付与对待给付关系的合同其性质仍属单务合同 如：无偿委托合同，委托人支付必要费用与受托人处理事务并不是对待给付 但有偿委托合同中的报酬则是对待给付合同的概念和种类 例2（2009年司法考试试题）： 甲将300册藏书送给乙，并约定乙不得转让给第三人，否则甲有权收回藏书其后甲向乙交付了300册藏书下列哪一说法是正确的？ A甲与乙的赠与合同无效，乙不能取得藏书的所有权 B甲与乙的赠与合同无效，乙取得了藏书的所有权 C甲与乙的赠与合同为附条件的合同，乙不能取得藏书的所有权 D甲与乙的赠与合同有效，乙取得了藏书的所有权 答案：D。

合同的概念和种类 思考：附义务（附负担）的赠与合同还是单务合同吗？ 第190条 赠与可以附义务赠与附义务的，受赠人应当按照约定履行义务 此处所附义务并非受赠人的对待给付，故仍为单务合同合同的概念和种类 2、区分意义 （1）是否适用同时履行抗辩权不同； （2）风险负担不同； （3）合同不履行的后果不同合同的概念和种类 （二）有偿合同与无偿合同 1、区分标准 当事人取得权益是否支付相应代价（对价） 有偿合同：当事人一方取得权益必须向对方当事人支付相应代价的合同，如买卖、租赁等； 无偿合同：当事人一方取得权益不必向对方当事人支付相应代价的合同，如赠与、借用等合同的概念和种类 注：（1）对价不一定要等价 （2）有偿、无偿与双务、单务两种区分的关系： 双务合同都是有偿合同； 单务合同并非都是无偿合同 如：自然人之间的借款合同，约定利息的借款交付时借款合同成立，此时出借人不负有义务，借款人要负偿还义务（单务），并要支付利息（有偿）合同的概念和种类 2、区分意义 （1）确定某些合同性质，如买卖与赠与； （2）义务的内容不同，有偿合同比无偿合同当事人义务较重； （3）主体要求不同，有些无偿合同无民事行为能力人也可以订立，如接受赠与。

合同的概念和种类 （三）有名合同与无名合同 1、区分标准 法律是否设有规范并赋予一个特定名称 有名合同（典型合同）：法律设有规范并赋予特定名称的合同如：买卖、赠与等 无名合同（非典型合同）：法律尚无特别规定并赋予特定名称的合同 注：此处法律不仅包括合同法分则，还包括其他法律中规定的合同类型，如保险合同合同的概念和种类 2、区分意义 主要在于法律适用规则不同： 有名合同：直接适用法律规定； 无名合同：适用合同法总则，并可以参照合同法分则最相类似的规定（类推适用） 第一百二十四条本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定 合同的概念和种类 第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定 合同的概念和种类 （四）诺成合同与实践合同 1、区分标准 以合同的成立是否以交付标的物为成立要件为标准 诺成合同：当事人意思表示一致合同即成立，如：买卖等； 实践合同：除当事人意思表示一致外，还需交付标的物合同才能成立的合同如：保管合同、定金合同等合同的概念和种类 2、实践合同的主要类型 （1）一般保管合同 第三百六十七条保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。

（2）自然人之间的借款合同 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效 合同的概念和种类 （3）借用合同 A、使用借贷合同：借用人归还原物； 如借用汽车使用一周； B、消费借贷合同：借用人归还同种类的物； 借用100斤大米，到期偿还同品质大米100斤 （4）定金合同 担保法第90条：定金合同从实际交付定金之日起生效合同的概念和种类 思考：赠与合同是诺成还是实践合同？ 民通意见第128条：公民之间的赠与关系，以赠与物的交付为准 第一百八十五条赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同 第一百八十六条赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与 具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定 学界多认为：赠与合同为诺成合同合同的概念和种类 2、区分意义 两者的成立要件不同合同的概念和种类 （五）要式合同与不要式合同 1、区分标准 以合同的成立是否要求一定的形式 要式合同：合同的成立必须根据法律规定的形式而成立的合同如建设工程合同、技术转让合同必须采取书面形式； 不要式合同：合同的成立法律没有要求采取特定形式 形式：一般指书面形式，也包括审批和登记等程序形式。

合同的概念和种类 2、区分意义 要式合同因法律规定了特定形式，故如果不采取法律规定的形式，可能会导致合同不成立、无效等后果 思考：没采取法定形式，到底是不成立还是无效？合同的概念和种类 法律相关规定： 第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立合同的概念和种类 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定 结论：形式一般为成立要件，例外（法律明确规定）为生效要件合同的概念和种类 （六）主合同与从合同 1、区分标准：合同间相互的主从关系 主合同：可以独立存在的合同； 从合同：以其他合同（主合同）存在为前提、自身不能独立存在的合同 如：担保合同 2、区分意义 主从合同之间具有制约关系（主合同制约从合同）合同的概念和种类 （七）预约与本约 1、区分标准 以合同的目的和义务是否是为了将来签订一定合同为标准 预约：约定将来订立一定合同的合同； 本约：履行该预约而订立的合同 如：商品房买卖中的认购书（预约）与商品房买卖合同（本约）合同的概念和种类 2、区分的意义 预约本身是一个合同，它的内容为确定当事人将来签订合同（本约）的义务，如不签订则根据预约承担违约责任,所以预约有担保本约签订的功能。

如商品房买卖认购书通常有中关于定金的约定合同的概念和种类 （八）为订约人自己订立的合同（束己合同）与为第三人利益订立的合同（利他合同） 1、区分标准 为订约人自己订立的合同：为自己设定权利义务的合同； 为第三人利益订立的合同：为他人设定权益的合同如：保险合同 另有：涉他合同（第64、65条）合同的概念和种类 2、区分意义 一般认为，为第三人利益订立的合同是对合同相对性的突破，使合同的效力范围有所扩大，即第三人取得了权利合同的概念和种类 自学： （1）实定合同（法律效果在缔约时就已确定）与射幸合同（法律效果在缔约时无法确定，如保险合同、彩票合同） ； （2）一时性合同（一次履行完毕）与继续行合同（需要持续履行，如租赁、供水电等合同）合同的概念和种类 05-3-56：甲、乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴对于该协议，下列哪些说法是正确的？ A、属于无名合同 B、属于实践合同 C、应适用合同法总则的规定 D、可以参照适用合同法关于租赁合同的规定 ACD合同的概念和种类 五、合同法的特点 （一）合同法是任意法 相比物权法的强制性规范较多，合同法多为任意性规范，当事人可以通过约定排除法律的适用，合同法在当事人约定不明时起补充作用。

合同的概念和种类 六、合同法的基本原则 （一）合同法基本原则的功能 1、基本原则是合同立法的准则 2、基本。