2022年法考必备考点：【违法性构成要件】不真正不作为犯.docx

2022法考必备考点：【违法性构成要件】不真正不作为犯 　　一、不真正不作为犯 （一）不真正不作为犯成立条件 1.行为人处于保证人地位，负有防止危害结果发生的作为义务应为) 2.作为的可能性能为) 3.结果回避的可能性→不履行造成或可能造成危害结果而不为) 4.量上要求：与相应作为犯具有等价性 （二）行为人负有防止危害结果发生的作为义务 1.形式的义务依据 (1)法律、法规规定的义务：法律法规既包括刑法，也包括民商法、经济法、行政法、宪法等只有符合刑法规定的构成要件(刑法将此种不作为行为规定为犯罪)，才能构成不作为犯罪，如亲属间的扶养义务; (2)职务或业务要求的义务：需要详细考察其职责范围，如值勤消防人员有灭火义务 (3)法律行为引起的义务：合同行为，自愿承受行为(单方法律行为) (4)从前行为引起的义务：只有创设、增加风险的从前行为才产生作为义务如带邻居家小孩去游泳，因游泳而陷入危急负有救助的义务。

2.实质的义务依据 (1)基于对危急源的支配产生的监视义务：谁监管风险，谁救助风险危急动物、危急物品、危急设置、危急系统等如动物治理员阻挡动物咬人，监管者、监护人对其监管、监护的他人危急行为的监视义务对自己的从前行为引起的法益侵害危急的防止义务 (2)基于与法益的无助状态的特别关系(稳定的危急共同体)产生的爱护义务：谁是被害人爱护人，谁负有爱护责任基于法律标准产生的爱护义务，如交 警对交通事故的救助基于制度或者体制产生的爱护义务，如游泳教练对习泳者的救助基于自愿(合同与自愿承受等)而产生的爱护义务，如将遗弃女婴抱回家的抚养 (3)基于对法益的危急发生领域的支配产生的阻挡义务：谁支配领域，谁救助风险对自己支配的建筑物、汽车等场所内的危急的阻挡义务，如演出场所治理者阻挡**表演对发生在自己身体上的危急行为的阻挡义务，如男子对幼 女猥亵其时的阻挡 （三）作为可能性 （四）结果回避可能性 （五）作为与作为的等价性 。