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(NEW)邵津《国际法》(第5版)笔记和考研真题详解.pdf

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    • 目录 第一章导论 1.1复习笔记 1.2考研真题与典型题详解 第二章国际法上的国家 2.1复习笔记 2.2考研真题与典型题详解 第三章国际法上的个人 3.1复习笔记 3.2考研真题与典型题详解 第四章国家领土 4.1复习笔记 4.2考研真题与典型题详解 第五章国际海洋法 5.1复习笔记 5.2考研真题与典型题详解 第六章国际航空法 6.1复习笔记 6.2考研真题与典型题详解 第七章外层空间法 7.1复习笔记 7.2考研真题与典型题详解 第八章国际环境法 8.1复习笔记 8.2考研真题与典型题详解 第九章联合国和区域性国际组织 9.1复习笔记 9.2考研真题与典型题详解 第十章外交和领事豁免、国际组织的豁免 10.1复习笔记 10.2考研真题与典型题详解 第十一章国际经济法律制度 11.1复习笔记 11.2考研真题与典型题详解 第十二章人权的国际保护 12.1复习笔记 12.2考研真题与典型题详解 第十三章条约法 13.1复习笔记 13.2考研真题与典型题详解 第十四章国家责任 14.1复习笔记 14.2考研真题与典型题详解 第十五章国际争端的和平解决 15.1复习笔记 15.2考研真题与典型题详解 第十六章集体安全保障制度 16.1复习笔记 16.2考研真题与典型题详解 第十七章军备控制与裁军 17.1复习笔记 17.2考研真题与典型题详解 第十八章武装冲突法 18.1复习笔记 18.2考研真题与典型题详解 第一章导论 1.1复习笔记 【知识框架】 【重点难点归纳】 一、国际法的概念 1国际法的概念 国际法(international law),或称国际公法(public international law),是指调整国际法主体之间、主要是国家之间关系的,有法律拘 束力的原则、规则和制度的总体。

      2国际法的特征 (1)国际法的主体主要是国家此外,还有政府间国际组织,特别 是世界性的国际组织(如联合国) (2)国际法的制定主要是通过国家之间的协议来实现的,国际社会 没有专门的立法机关 (3)国际法调整的对象是国际关系,主要是主权国家之间的关系 (4)在强制实施方面,国际法也与国内法不同 在国内,国家有强大的执法手段保证国内法的实施 国际法没有居于国家之上的强制机关,联合国国际法院没有强制 管辖权,国际法的外在强制主要靠国家自己按照国际法,采取个别或集 体的行动 3国际法与国际私法、国际经济法、国际法学 (1)国际法与国际私法 调整对象不同 a国际法是主要调整国家间关系的原则和规则,主要是主权国家 之间关系的法 b国际私法调整具有涉外因素的民事法律关系,调整在国际交往 条件下形成的自然人和法人的财产关系和人身关系 渊源不同 a国际法规范主要表现在国际条约和习惯中 b国际私法规范(包括冲突规范和实体规范)主要表现在国内法 律、法规中 (2)国际法与国际经济法 关于国际经济法与国际法的关系问题,现在还有争论有两种基本 的看法: 国际经济法是调整国际法主体之间的经济关系的法律规则和原 则。

      国际经济法是关于国际社会中经济关系与经济组织的国际法规范 和国内法规范的总称,其主体不仅包括国家、国际组织,也包括个人、 法人和其他团体 (3)国际法与国际法学 国际法学是一门以国际法理论、规则和制度为研究对象的社会科 学 国际法学不仅要阐明规范本身,而且要探讨有关的学说、理论、 国家实践和判例 国际法学除研究国际法的当前状况外,还研究国际法的新问题和 发展趋势 二、国际法的发展 1古代国际法概况(大致以15、16世纪为下限) (1)古代和中世纪都是资本主义以前时期,由于物质生产水平限 制,各大陆之间,各民族、各国、各地区间总体上处于孤立、闭关自守 的状态当时的国际法是萌芽状态的或处于初级阶段,而且是分散的、 地区性的,与近代和现代的国际法不能同日而语 (2)国际法形成为一个法律体系发展起来,并且与此相伴随,出现 有系统的国际法学著作,确是近代欧洲的事 2近代国际法(1500年前后至20世纪初) 近代欧洲国际法开始形成的一个重要标志是1648年威斯特伐利亚和 约这个时期国际法的状况和特点如下: (1)国际法主体 主权国家,主要是欧洲国家,成为国际法主体国家平等、国家主 权等原则被提出了。

      (2)国家的战争权 近代国际法承认国家有战争权,承认征服和侵占别国领土的权利, 也承认“不平等条约”的效力 (3)国际法的各部门的发展和变化 领土17、18世纪的大部分时间内,领土的转让仍然是在国王之 间进行的18世纪末叶,领土的变更具有了公法性质,相应地出现了一 些新概念和制度,边界河流和多国河流的国际航行制度建立起来了 海洋法公海自由原则得到承认,其内容较过去有所扩大领海 制度也相应地逐步形成,到18世纪末、19世纪初,领海制度已告确立关于居民的国际法规则在19世纪有显著发展主要表现 在: a选择国籍(发生领土变更时)的办法得到了承认; b最惠国待遇得到广泛的采用庇护权开始出现,与此同时产生 了刑事犯的引渡制度 外交关系法外交代表的民事管辖豁免在这一时期确立1815年 的维也纳会议确定了外交代表的等级制度外交代表分为大使、公使、 代办 条约法多边条约和缔结条约的程序有所发展 国际行政联盟出现 和平解决国际争端1899年和1907年海牙和平会议对和平解决国 际争端的规则有所发展常设仲裁院成立 战争法1899年和1907年的两次海牙会议对战争法规有重要的发 展 中立制度有重大发展 3现代国际法(20世纪初起至今) 20世纪初以后,国际政治、经济形势发生重大变化,国际法也有了 突破性发展。

      现代国际法在以下几个方面的发展最为显著: (1)禁止侵略战争和非法使用武力和武力威胁成为国际法的基本原 则 (2)和平解决国际争端成为国际法的基本原则 (3)作为国际法基本主体的国家明显增加,国际法的适用范围显著 扩大 (4)国际组织首先和主要是政府间国际组织的大量出现对国际法 的全方位的发展产生了巨大影响 (5)国际法新的分支和部门一个接一个地出现原有部门也有不同 程度的发展 (6)由于世界各地区所出现的影响全球的共同问题的产生,各国合 作的领域日益扩展 三、国际法的主体 1国际法主体的概念 国际法的主体是指有能力享有国际法上权利和承担国际法上义务, 有能力进行国际关系活动的实体这种实体中主要和最重要的就是国 家国际法主体必须具备的条件是: (1)具有享受国际权利和承担国际义务的能力 (2)具有参加国际关系活动的能力 (3)国际法的主体必须是“实体” 2现代国际法主体的类型 (1)国家 国家是国际法的基本主体,其包含四个要素:固定的居民、确定的 领土、政府和主权 (2)正在争取解放的民族或民族解放运动组织 正在争取解放的民族,一般是指已实际上控制一定的地域或根据 地,有一定政治组织和机构作为其在国际上的代表,正在为摆脱殖民统 治而斗争着的民族解放运动。

      事实上它们是正在形成中的国家,其法律 地位可概括为: 有一定的国际交往能力 不同程度地参加国际组织 有权采取包括武装斗争的不同方式来争取和维护独立,同时享有 接受国际援助的权利 (3)国际组织 国际组织的国际人格和国际法主体地位是国际组织发挥作用的一个 重要条件,往往在其组织约章中有所规定 (4)个人是不是国际法主体问题 现在比较通行的看法是认为个人是国际法的主体 四、国际法的渊源 1国际法渊源的概念 (1)从国内法看,法律“渊源”是指法律规范表现的形式或形成的程 序 (2)从国际法看,渊源是指有效的国际法规范产生或形成的过程、 程序,或这些规范表现的形式 2国际法的渊源 国际法的渊源是指国际法规范表现的形式或形成的过程、程序主 要有: (1)国际条约 条约是指国家间、国家与国际组织间或国际组织相互间所缔结“而 以国际法为准之国际书面协定”,不论用什么名称条约包括一般国际 条约和特殊国际条约 (2)国际习惯 国际习惯是指经接受为法律的一般实践、惯例或做法 (3)一般法律原则 对一般法律原则,一种观点认为是指各国国内法、特别是私法中所 共有的原则另一种观点认为是指国际法的原则 (4)司法判例、权威国际法学家的学说 司法判例、权威国际法学家的学说并非国际法的渊源,而是一种证 据或证明材料。

      (5)“公允及善良”原则 原意是在公平和善意的基础上,即可以不严格依照国际法进行裁 判,条件是必须得到当事国各方的同意 (6)国际组织和国际会议的决议 国际组织的决议其本身一般还不能作为国际法渊源,但如果是宣布 习惯国际法规则或正在产生中的国际法规则,则不仅仅是确定国际法规 则的重要“补助资料”,而应按具体情况视为习惯法的证明或将导致习惯 法的产生 (7)“准条约”、“软法” “准条约”是指国际合作各方觉得需要制定某些用以调整某方面的相 互关系,但由于实际资料不足,或认为不宜承担硬性的法律义务,或考 虑到便于更多当事方迅速接受等原因,出现的一些不规定法律义务,因 而没有法律拘束力但又并非无拘束性的比较灵活的国际协议它同国际 组织或国际会议的一些不具有法律拘束力的决议、宣言、建议、指导方 针、行动纲领等,也有称之为“软法”的其中有一些规则虽然尚无法律 拘束力,但并非毫无意义,而且并不排除转化为法律规则的可能 五、国际法的编纂 1编纂的概念和意义 (1)国际法的编纂的含义 狭义的国际法的编纂(codification),是指把现有的国际法规 则,特别是习惯法规则,加以准确表述和条文化、系统化。

      广义的国际法的编纂一般还包括修订、补充原有规则或提出新的 规则,将它们编成条款草案,由一个有权确定的机构予以认可,并通过 一定程序,形成为国际公约现在编纂通常用于广义 (2)国际法编纂的意义 习惯国际法的形成和发展常常要经过比较长甚至漫长的时间,编 纂可以缩短或甚至直接完成这个过程 习惯法规则往往缺乏明确性和精密性,编纂可以弥补习惯法的这 一欠缺 习惯法的证明往往不太容易,因而给其适用带来很大不便,编纂 可以避免这个问题 2国际法编纂简史 (1)最早提出国际法编纂的是十八世纪英国学者边沁 (Bentham)一些民间学术团体,如成立于1873年的国际法学会和国 际法协会,从事这方面的工作 (2)1899年和1907年两次海牙和平会议对和平解决国际争端和战争 法的编纂作出了重要贡献 (3)一战以后,在国际联盟的主持下进行过一些国际法编纂工作, 但成绩并不显著 (4)二战之后,在联合国主持下,国际法编纂工作取得了重要成 果 3联合国主持下的国际法编纂工作 联合国系统内有一些常设的或临时性的被赋予国际法编纂职能的机 构 (1)联合国大会第六委员会(即法律委员会) (2)专项的编纂工作中成立的特别委员会。

      (3)技术性强的国际公约以及国际规则和标准,由主管的联合国专 门机构负责制订 (4)在国际法编纂方面负基本责任的是联合国国际法委员会 4联合国国际法委员会及其工作 (1)联合国国际法委员会的概况 联合国国际法委员会根据联合国宪章第13条的规定于1947年成 立,从1949年开始进行国际法的编纂工作,其主要任务是促进国际法的 逐渐发展和编纂 (2)国际法委员会的工作程序 一般是先就所要编纂的专题内容列出问题清单,提请各国政府提出 意见,收回后经综合研究提出一部分或全部初步条款草案,再发给各国 政府征求意见,如此反复若干次,经委员会三读通过,形成最终草案 经联合国大会认可,并召开外交会议讨论通过,最终形成公约 六、国际法的效力根据与学派 国际法的效力根据是指国际法何以对国家及其他国际法主体有拘束 力主要学派有: 1自然法学派 自然法学派盛行于17世纪至18世纪,主要观点是:法律本身就是自 然法,自然法是绝对公正的自然法是普遍的、恒久不变的;自然法高 于实在法;自然法可以由理性发现,而不需要国家的同意 2实在法学派 该学派把国际法主要地建立在习惯(如果习惯是合理的)。

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