第五章建设工程合同管理法律制度-22上课讲义.ppt

5.1 建设工程合同的变更建设工程合同的变更 1合同变更概念合同变更概念 合同法合同法第第77条规定：条规定：“当事人协商一致，可以变更当事人协商一致，可以变更合同 2合同变更的特点合同变更的特点 （1）须经当事人双方协商一致当事人可以协商变更合）须经当事人双方协商一致当事人可以协商变更合同，这是由合同的性质决定的同，这是由合同的性质决定的 （2）是合同关系的局部变化合同变更的内容应当是原）是合同关系的局部变化合同变更的内容应当是原订立合同中的订立合同中的标的、履行地点、履行期限、履行方式、价标的、履行地点、履行期限、履行方式、价款的支付、违约责任及争议的解决方式款的支付、违约责任及争议的解决方式等内容的更改等内容的更改第五节第五节 建设工程合同的变更、终止、建设工程合同的变更、终止、违约责任与争议的解决违约责任与争议的解决 3. 合同变更适用 适用合同变更的是有效合同和可撤消/可变更合同；合同变更的时期要件是尚未履行或尚未尚未履行或尚未完全履行时完全履行时； 合同变更内容约定不明确，推定为未变更未变更5.2 建设工程合同的终止建设工程合同的终止 合同解除，即发生法律规定或当事人约定的情况，或经当事人协商一致，合同解除，即发生法律规定或当事人约定的情况，或经当事人协商一致，而使合同关系终止。

而使合同关系终止 1）合意解除：指根据当事人）合意解除：指根据当事人事先约定事先约定的情况或经的情况或经当事人协商一致当事人协商一致而解除而解除合同；合同； 2）法定解除：指根据法律规定而解除合同法定解除：指根据法律规定而解除合同解除施工合同的条件问题解除施工合同的条件问题 发包人请求解除发包人请求解除合同的条件：合同的条件：承包人具有下列情况之一，发包人可请求行使解承包人具有下列情况之一，发包人可请求行使解除权：除权：（1）明确表示或以行为表明不履行合同主要义务）明确表示或以行为表明不履行合同主要义务的；的；（2）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；告的合理期限内仍未完工的；（3）已经完成的工程质量不合格，并拒绝修复的；）已经完成的工程质量不合格，并拒绝修复的；（4）非法转包、违法分包的非法转包、违法分包的 承包人请求解除承包人请求解除合同的条件：合同的条件：发包人具有下列情况之一，承包人可请求行使发包人具有下列情况之一，承包人可请求行使解除权：解除权：（1）未按约定支付工程价款的；）未按约定支付工程价款的；（2）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；备不符合强制性标准的；（3）不履行合同约定的协助义务的；）不履行合同约定的协助义务的； 合同解除后的合同解除后的法律后果：法律后果：合同解除后，合同解除后，尚未履行的尚未履行的，终止履行。

终止履行已经履行的已经履行的，根据履行情况而定根据履行情况而定合同解除，不影响合同中结算条款、违约合同解除，不影响合同中结算条款、违约条款以及纠纷解决条款的效力条款以及纠纷解决条款的效力一方违约导致合同解除的，违约方应赔偿一方违约导致合同解除的，违约方应赔偿因此而给对方造成的损失因此而给对方造成的损失 解除后已完成的解除后已完成的工程质量合格的工程质量合格的，发包人应当，发包人应当按照约定支付相应的工程价款按照约定支付相应的工程价款已完成的建设已完成的建设工程质量不合格的工程质量不合格的，按以下处理：，按以下处理：（1）修复后的建设工程经竣工验收合格，发）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持包人请求承包人承担修复费用的，应予支持2）修复后工程经竣工验收不合格，承包人）修复后工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持请求支付工程价款的，不予支持 案例案例 合同的变更合同的变更 某施工单位根据领取的某某施工单位根据领取的某2 000m2两层厂房工程项目招标文件和全套两层厂房工程项目招标文件和全套施工图纸，采用低报价策略编制了投标文件，并获得中标。

该施工单位施工图纸，采用低报价策略编制了投标文件，并获得中标该施工单位（乙方）已与建设单位（甲方）签订了该工程项目的固定价格施工合同乙方）已与建设单位（甲方）签订了该工程项目的固定价格施工合同合同工期为合同工期为8个月甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，口头要求个月甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，口头要求乙方暂停施工乙方暂停施工1个月乙方亦口头答应工程按合同规定期限验收时，个月乙方亦口头答应工程按合同规定期限验收时，甲方发现工程质量有问题，要求返工甲方发现工程质量有问题，要求返工2个月后，返工完毕结算时甲个月后，返工完毕结算时甲方认为乙方迟延交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金乙方认为临方认为乙方迟延交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金乙方认为临时停工是甲方要求的乙方为抢工期，加快施工进度才出现了质量问时停工是甲方要求的乙方为抢工期，加快施工进度才出现了质量问题，因此迟延交付的责任不在乙方甲方则认为临时停工和不顺延工期题，因此迟延交付的责任不在乙方甲方则认为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的乙方应履行承诺；承担违约责任是当时乙方答应的乙方应履行承诺；承担违约责任 案例评析案例评析 建设工程合同应当采取书面形式，合同变更亦应当建设工程合同应当采取书面形式，合同变更亦应当采取书面形式。

本案例中甲方要求临时停工，乙方亦采取书面形式本案例中甲方要求临时停工，乙方亦答应，是甲、乙方的口头协议，且事后并未以书面的答应，是甲、乙方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认，所以该合同变更形式不妥，在竣工结算时形式确认，所以该合同变更形式不妥，在竣工结算时双方发生了争议，对此只能以原合同规定为准施工双方发生了争议，对此只能以原合同规定为准施工期间，甲方未能及时支付工程款，应对停工承担责任，期间，甲方未能及时支付工程款，应对停工承担责任，故应当赔偿乙方停工故应当赔偿乙方停工1个月的实际经济损失，工期顺个月的实际经济损失，工期顺延延1个月工程因质量问题返工，造成逾期交付，责个月工程因质量问题返工，造成逾期交付，责任在乙方，故乙方应当支付逾期交工一个月的违约金，任在乙方，故乙方应当支付逾期交工一个月的违约金，因质量问题引起的返工费用由乙方承担因质量问题引起的返工费用由乙方承担5.3 建设工程合同的违约责任建设工程合同的违约责任 一、违约责任一、违约责任 1违约责任的概念违约责任的概念 违约责任是指当事人因违反合同义务所应承担的违约责任是指当事人因违反合同义务所应承担的民事责任民事责任 我国我国合同法合同法第第107条规定：条规定：“当事人一方不当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合规定的，应当履行合同义务或履行合同义务不符合规定的，应当承担承担继续履行继续履行、采取补救措施采取补救措施或者或者赔偿损失赔偿损失等。

等 2违约责任的构成要件违约责任的构成要件 （1）违约行为违约行为 违约行为是指当事人违反合同义务的行为违约行为是指当事人违反合同义务的行为 （2）无免责事由无免责事由 下列情形可免责：下列情形可免责： 不可抗力不可抗力 对方原因对方原因 合同约定的免责条款当事人自愿协议免除合同约定的免责条款当事人自愿协议免除合同责任的，法律不强行干涉合同责任的，法律不强行干涉3.免责条款无效的情况免责条款无效的情况（1）造成对方人身伤害的造成对方人身伤害的2）因故意或者重大过失造成对方财产损失）因故意或者重大过失造成对方财产损失的缔约过失责任与违约责任 发生阶段发生阶段产生原因产生原因构成要件构成要件承担方式承担方式缔缔约约过过失失责责任任订立合同过程中预期的合同不成立；合同无效；合同被撤消a. 合同订立过程中；b. 主观过错；c. 实际损失；d. 因果关系赔偿损失（信赖利益损失）违违约约责责任任合同履行过程中不履行合同；履行合同不合约定 a.有违约行为；b. 无免责事由继续履行、采取补救措施、赔偿损失（直接损失+可得利益）、违约金、定金、价格制裁二、建设工程质量不符合约定的责任二、建设工程质量不符合约定的责任1.因承包商过错因承包商过错导致质量不符合约定的：导致质量不符合约定的：发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。

者返工、改建经过修理或返工、改建后，造成逾期交付的，施经过修理或返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任工人应当承担违约责任承包人拒绝修理、返工的，发包人可减少支付工承包人拒绝修理、返工的，发包人可减少支付工程价款 2.因发包人过错因发包人过错导致质量不符合约定的：导致质量不符合约定的：（1）迫使承包方以低于成本的价格竞标的迫使承包方以低于成本的价格竞标的2）任意压缩合理工期的任意压缩合理工期的3）明示或暗示设计单位或施工单位违反强制）明示或暗示设计单位或施工单位违反强制性标准，降低工程质量的性标准，降低工程质量的4）设计文件未经审查或审查不合格的设计文件未经审查或审查不合格的5）必须实行工程监理而未实行监理的必须实行工程监理而未实行监理的6）未按规定办理工程质量监督手续的未按规定办理工程质量监督手续的7）未按规定将竣工验收报告、有关认可文件）未按规定将竣工验收报告、有关认可文件或准许使用文件报送备案的或准许使用文件报送备案的发包人对建设工程承担的质量责任（8）发包人将工程发包给不具有）发包人将工程发包给不具有相应资质等级的单位相应资质等级的单位（13）建设工程未经）建设工程未经过竣工验收，发过竣工验收，发包人擅自使用包人擅自使用（9）发包人将建设工程肢解）发包人将建设工程肢解发包发包（10）发包人提供的设计有缺陷）发包人提供的设计有缺陷（12）发包人直接）发包人直接指定分包人分包指定分包人分包专业工程专业工程（11）发包人提供或者指）发包人提供或者指定购买的建筑材料、定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符建筑构配件、设备不符合强制性标准合强制性标准 3.发包人擅自使用后发包人擅自使用后出现质量问题的处理出现质量问题的处理建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。

不予支持承包人应当在工程合理使用寿命内对地基基础承包人应当在工程合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任工程和主体结构质量承担民事责任 4承担违约责任的方式承担违约责任的方式 我国我国合同法合同法规定了五种承担违约责任的方式规定了五种承担违约责任的方式 （1）继续履行）继续履行 （2）补救措施）补救措施 （3）损害赔偿）损害赔偿 当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，如果因其没有采取措施凋而致使损失扩大失的扩大，如果因其没有采取措施凋而致使损失扩大的，则不得就扩大的损失要求违约方赔偿的，则不得就扩大的损失要求违约方赔偿 （4）支付违约金）支付违约金 违约金与损害赔偿违约金与损害赔偿不能并用不能并用原则是获得的利原则是获得的利益不能超过受到的损失益不能超过受到的损失 （5）支付定金）支付定金 当事人在合同中既约定了违约金，又约定了定当事人在合同中既约定了违约金，又约定了定金的，只能选择使用一种金的，只能选择使用一种5.4 建设工程合同争议的解决建设工程合同争议的解决 1协商协商 2调解调解 3仲裁仲裁 仲裁是仲裁委员会对合同争执所进行的裁决。

我国实行仲裁是仲裁委员会对合同争执所进行的裁决我国实行一裁终局制，裁决作出后合当事人就同一争执，若再申请一裁终局制，裁决作出后合当事人就同一争执，。