国开电大作业范文-论民事再审程序启动的诉权化改造.doc

　　论民事再审程序启动的诉权化改造　　——兼析《关于修改〈民事诉讼法〉的决定》第49条　　关键词: 民诉法修订，再审诉权启动，诉权化改造　　内容提要: 我国《民事诉讼法》在审判监督程序的章名下规定了再审制度，而再审制度本质上是为当事人提供的一种特殊的救济制度1991年修订《民事诉讼法》时规定当事人申请再审意义重大，标志着启动再审诉权化的开始，具有使再审制度回归其本质，促进再审制度立法发展与完善等积极功效《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》第49条规定了向法院申请再审在先，向检察院申诉在后，是启动再审程序诉权化改造的继续这一规定既有利于再审程序启动结构的合理化，也有利于检察机关更好地在民事诉讼中发挥作用　　一、从申诉到申请再审　　如果留意我国的民事诉讼理论，就会发现一个耐人寻味的现象——尽管我国《民事诉讼法》针对确有错误生效裁判的救济规定的是“审判监督程序”，但我国民诉理论界，则几乎是异口同声地将这一程序称为“再审程序”{1}　　对生效裁判规定特殊的救济程序，是出于维护司法公正的需要虽然这种需求是共同存在的，虽然目的都在于通过重新打开已经终结的审判程序，纠正生效裁判中的严重错误，但在如何启动这一程序的制度设计上，我国同大陆法系国家德、法、日等国却存在很大的差异，也同我国的台湾、澳门地区存在着同样的差异。

上述国家和地区是从当事人的角度设计这项制度的，而我国则更多地从权力监督和权力制衡的角度来构建这一制度在大陆法系国家的立法者看来，判决的黑白分明、一刀两断的品性必然会使错误判决损害一方当事人的利益，当事人对判决是否存在错误，是否需要再审有着直接的利害关系，因而由利益受到损害的当事人来请求启动对生效判决的再次审理是顺理成章的制度安排从事物的本质来说，民事纠纷主要是私权方面的纠纷，即使生效裁判存在错误，一般也与社会的公共利益无关或关系不大，所以是否要求对案件重开审判程序，应当由当事人来决定更何况，在各类诉讼案件中，民事案件的数量多，比例大，上级法院主动对几十万甚至上百万份民事判决主动实施监督根本就不具有现实的可能性{2}基于这一思路，立法者把申请再审的权利赋予当事人，唯有当事人才有权决定是否要求再审于是，启动再审的机制被设计成一种诉，被作为诉权的一种表现形态，将其塑造成当事人所享有的起诉权的继续和延伸　　我国民事诉讼针对生效裁判的特殊救济是按照另一种思路设计的，即按照审判监督的思路设计，把纠正错误裁判看作是法院内部对审判活动的一种监督制度，看成是检察机关为了保证法律得到正确的、统一的实施而对民事诉讼的监督。

这样的制度安排与原苏联的民事诉讼制度有很大关系　　1964年的《苏俄民事诉讼法典》第四编规定了“对已经发生法律效力的判决、裁定和决定的再审”，该编由两章构成，一章是“监督程序”，另一章是“根据新发现的情节对已经发生法律效力的判决、裁定和决定进行再审”在原苏联的一些学者看来，监督程序是“苏维埃民事诉讼中的一个特殊阶段，依照监督程序对法院的决定的再审，是为了消除审判错误，保证统一理解和正确适用法律，而对已发生法律效力的法院判决、裁定和决定实施调阅案卷、审查、抗诉和再审等诉讼行为的总和”〔1〕417只有总检察长、副总检察长、最高法院的院长、副院长这些公职人员才有权通过抗诉的方式发动监督程序，尽管在民事诉讼的实务中，大多数情形是由案件的当事人向有权提出抗诉的人员提出申诉后，有监督权的人员才会发现生效的法院裁判存在错误，但原苏联仍然把它定位于监督程序{3}根据新发现的情节对已经发生法律效力的判决、裁定和决定进行再审”主要是涉及到事实认定方面的再审，该程序既可以由案件的当事人也可以由检察长向法院提出，提出的理由是发现了申请人以前不知道或不可能知道；的对案件具有重大意义的情况，如发现证人作伪证、鉴定人捏造鉴定结论等{4}。

　　需要注意的是，尽管根据新发现情况再审也是针对已发生法律效力的判决等设置的一种特殊的救济程序，但它的目的与监督程序不同，“其目的是为了保证判决符合客观真实”〔2〕430追求客观真实是以原苏联为代表的社会主义国家民事诉讼制度的显著特色，一些学者们认为：“在最足以说明民事诉讼的社会主义性质的那些基本原则中间，首要的一条应当是客观真实原则，这条原则的内容在于：法院在审理案件的时候应当正确查明实际案情和由争议的法律关系中产生的当事人的权利和义务社会主义国家的所有其他民事诉讼原则，目的都在于达到案件的客观真实〔3〕37　　应当承认，原苏联的民事诉讼法把再审程序区分为“监督程序”和“根据新发现的情节对已经发生法律效力的判决、裁定和决定进行再审”是有其合理性的引起监督程序的原因是原审法院在审判过程中适用程序法或者实体法存在错误{5}，所以负有监督职责的机关有监督的必要，而根据新的情况再审主要是由于裁判生效后出现了或者发现了应当再审的新的情形，并不是原审中适用法律存在错误　　新中国成立后，我国于1954年制定了《人民法院组织法》和《人民检察院组织法》，这两部法律便是按照审判监督的思路确立再审制度的，它们规定了最高人民法院对各级人民法院生效裁判的监督，上级人民法院对下级人民法院生效裁判的监督，本院院长通过审判委员会对本院生效裁判的监督，规定了最高人民检察院对各级人民法院生效裁判的监督，上级人民检察院对下级人民法院生效裁判的监督{6}。

　　我国于1982年3月制定了新中国的 　　第一部民事诉讼法——《中华人民共和国民事诉讼法（试行）》（以下简称《试行法》），为纠正确有错误的生效裁判，《试行法》规定了审判监督程序，该程序被设计为法院内部的纠错程序，最高人民法院、上级人民法院、作出生效裁判的人民法院的院长及该院的审判委员会，有权决定进行再审案件的当事人、法定代理人则被赋予申诉的权利，但申诉权被规定为民主权利，它的作用在于帮助享有审判监督权的机关发现裁判中的错误由于是民主权利而非诉讼权利，所以对申诉既没有形式上的要求也没有时间上的要求，对何为错误法律上也没有明确的界定，法院受理申诉后程序上如何处理也无明确的规定，申诉也就不会引起诉讼法上的后果　　1991年，我国立法机关对《试行法》作了全面的修订，审判监督程序也是此次修订的重点内容之一该程序的修订主要在两个方面，一是把当事人申诉改为当事人申请再审，二是规定检察机关可以对生效裁判提出抗诉　　把申诉改为申请再审，可以说是再审制度程序化、规范化的一项重要举措，也是重视和充实当事人诉讼权利的表现，更为重要的是，它表明立法机关已经开始转变理念，开始从当事人的角度来设计再审的启动方式，把申请再审作为当事人针对损害其权益的错误的生效裁判的一项救济权。

尽管我国的这一程序仍然被称为审判监督程序，尽管申请再审只是三种启动再审程序的方式之一，但是这一转变意义重大而深远，可以说开启了再审启动程序诉权化的先河{7}　　刑法学近3年论文　　二、诉权化改造的意义　　（一）符合民事诉讼的本质　　民事纠纷，是发生在平等主体的自然人、法人和其他组织之间的有关财产权和人身权的纠纷就大多数民事纠纷而言，在性质上属于私权方面的纠纷，只同纠纷当事人本人相关，而不涉及国家利益和社会公共利益民法的私法属性和民事权利的私权性质决定了在民法领域实行“私法自治”，私法自治意味着“法律制度赋予并且确保每个人都具有在一定范围内，通过法律行为特别是合同来调整相互之间关系的可能性”〔4〕54由于程序法与实体法之间的紧密关系，民事实体法的这一原则在民事诉讼法中的体现为处分原则　　处分原则不仅意味着民事纠纷的当事人有权决定是否提起诉讼，在提起诉讼时有权决定本案的诉讼标的，有权增加或变更诉讼请求、有权撤回诉讼，而且也意味着在一审裁判作出后，有权决定是否提起上诉，否是使诉讼进入新一轮的程序上诉虽然带来了改变不利裁判的可能，但审理后不利裁判被维持的可能性也同样存在；无论上诉是否成功，当事人都要为上诉花费时间和精力。

这些时间、精力和费用，原本可以用在其他方面，使当事人得到物质上的收益和精神上的愉悦，这就是邱联恭先生经常提及的由于程序的进行给当事人带来的争讼外利益的损失{8}所以，在受到不利裁判时，是否提起上诉，还是要交给当事人决定，即使纠正错误的裁判也有利于国家的司法制度，法院也不能出于审判监督的需要主动地把案件带入新一轮的程序　　对存在错误的生效裁判，如果仅仅从审判监督的视角看，法院、检察院这些公权力部门当然是可以主动介入，依职权发动再审，以往的制度设计也确实基于审判监督的理念强调职权发动然而，如果考虑到民事纠纷的私权属性，考虑到处分原则的要求，则依职权启动再审的合理性和必要性是要受到质疑的，至少不应当成为一项一般性的原则再审制度与上诉制度都具有纠错的功能，但是，正如二审法院不应当主动审理未上诉的案件来纠正一审裁判中的错误那样，一般也不应当依职权发动再审来纠正生效裁判中的错误赋予当事人申请再审的权利，让认为生效裁判存在错误的当事人以类似于再审之诉的方式启动再审程序，其实是让再审制度回归民事诉讼的本质　　（二）有利于再审制度的发展与完善　　明确了再审的启动，主要应当取决于当事人的选择，要通过当事人行使诉讼权利的方式进行后，就需要根据再审制度的特点，对当事人如何行使这项诉讼权利和法院如何保障这项诉讼权利作出规定，就需要在法律中规定再审的条件和启动再审的程序。

规定了再审的条件和程序，当事人申请再审才有法可依，行使申请再审的权利才能够获得程序保障，法院在决定是否再审时才有明确、具体的标准可以遵循　　把申请再审规定为当事人的一项诉讼权利，有力地促进了我国再审程序的发展和完善1991年的《民事诉讼法》在规定当事人有权申请再审的同时，规定了申请再审的管辖法院、再审的事由、申请再审的期间，检察机关的抗诉事由也借此得到明确{9}2007年修订《民事诉讼法》时又对再审事由和抗诉事由作了扩充和细化，对再审案件的管辖和再审事由的审查程序作了完善最高人民法院也因应诉权化改造的需要，以司法解释的方式规定当事人申请再审应当提交申请再审书和申请再审书应当载明的事项、申请再审应当提交的材料{10}　　（三）有利于当事人有序地行使诉讼权利　　如果把申请再审规定为当事人的一项诉讼权利，把这一权利置于起诉权、异议权、申请复议权、上诉权等诉讼权利的延长线上来考虑，我们就有理由要求当事人合理地行使这一权利再审毕竟是针对已生效裁判的一种特殊的救济手段，在设计再审制度时必须考虑维护生效裁判既判力这一制度性要求，因此，如果当事人在裁判生效前的程序中有机会对造成裁判错误的各种瑕疵提出异议，就应当充分利用这些机会，而不是等到裁判生效后再通过申请再审挑战生效裁判。

为此，德、法、日三国均把再审之诉设定为“补充性救济方式”{11}　　所谓再审的补充性，是指再审相对于上诉、申请复议等救济途径而言，是一种补充性的救济方式造成裁判错误的事由，有些在 　　第一审程序中就已经存在，对此，当事人完全可以通过上诉、提出异议和请求复议这些常规的方式寻求救济，而不应当等到判决生效后再来提起再审之诉如果当事人在原审程序有机会提出、能够提出却没有提出，则会产生失权的效果，即不允许再以提起再审之诉或者申请再审的方式提出〔5〕　　把申请再审定位为补充性救济方式是非常必要的，它不仅有利于把错误消灭在裁判形成或生效之前，提升裁判的质量，而且有助于促使当事人理性地、审慎地行使诉讼权利，防止诉讼权利的滥用从再审的实务看，有相当数量的再审申请是针对生效的 　　第一审判决提出的，这意味着这些案件未经过上诉而直接进入了再审，表明当事人放弃了常规的救济手段而诉诸再审这一特殊的救济手段其结果既是对诉讼程序不合理的使用，又损害了当事人自身的利益{12}还有部分当事人，一审败诉后既不上诉也不向法院申请再审，而是申请。