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2013年商法、经济法标准讲义张海峡 张海峡 张海峡 张海峡第一 章 公司 法一、概述（一） 公司的概念和特 征公司是依 照法定的条件与 程序设立的、以 营利为目的的社 团法人 分 析 ： 自 然人 甲 乙 分 别 以 房屋 和 货 币 出 资 设立 ， 在 经 营中 向 借 债100万元 为经 营不善， 资产此 时只有 50万元 同时 ，股东甲 个人负 债 50万 ， 个人家庭 财产 30万元， 债主为 题： （ 1） 股东甲 的房屋出资方式 需要履行什么法 律手续？（ 2） 00万债权 ，能否起诉股东 甲乙？（ 3） 股东甲 乙有否法律义务 ，追加投资给 以偿还 ？如何处理？（ 4） 股东甲 的债 主 可否请 求法院执行股东 甲出资给公司的 房屋 ， 来实现 债权？公司作为 独立法人，必然 具备最重要的三 独属性：1独立 的财产总结： 出资所有权； 低资本限额；2并且能够 以 自己的独 立的名义 享有民事 、商事权利总结：告 公司，告法人名 义；3并 独立 承担民事 、商事责任总结： 限，公司责任 独立！表现在： (外债 )不负责； ( 亏损 )不负责； 和股 东 是双 重 人 格， 股 东是 股 东 ，公 司 是公 司 ， 谁也 不 管谁 ！ 因 此， 公 司存 在（双重征 税）问题。

公司 纳（企业税 ） ，股东（ 纳股东的税 ） 二） 公司的分类 1、 以公司股 东的责任形式划 分 ， 公司可分 为无限责任公司 （ 对应普通 合伙企业 ） 、 两合公司 （ 对应有限 合伙企业 ） 、 股份两合 公司 （ 我国没有 此类型 ） 、 有限责任 公司 、 股份有限 公司总结： 有限公司 和股份公司的区 别：1注册资本 拆分和不拆股票是（ 等额拆分 注册资本的结果 ） 股票总量 =股本总额 ;股本是（ 股票面额）增发新 股） ，减资则 （回收注销股票 ） 2出资凭证 区别：出资证明 书和股票3股份 是股份 公司的专 用概念 ，对应有 限公司 的 (出资 额 )； (股权 )两类 公司的 通用概念 2、以公司 之间的组织关系 为标准，可以分 为本公司（总公 司）和分公司、 母公司与子公司 总分公司 的划分 ， 是内部关 系的标准 ， 分公司有 公司之名 ， 无公司之 实 ； 有独立的 诉讼／缔约能 力，但无责任能 力 母子公司 的划分，是外部 关系的标准，子 公司是完全独立 的分 析： 甲 公 司的 子 公司 是 乙 ，乙 的 分公 司 是 丙， 那 么丙 的 对 外违 约 行为 ， 谁 来负 责 ，分 析： 甲 公 司的 子 公司 是 乙 ，乙 的 分公 司 是 丙， 那 么丙 的 对 外违 约 行为 ， 谁 来负 责 ，分 析： 甲 公 司的 子 公司 是 乙 ，乙 的 分公 司 是 丙， 那 么丙 的 对 外违 约 行为 ， 谁 来负 责 ，分 析： 甲 公 司的 子 公司 是 乙 ，乙 的 分公 司 是 丙， 那 么丙 的 对 外违 约 行为 ， 谁 来负 责 ，答案 答案 答案 答案 ： ： ： ： （ （ （ （ ） ） ） ） 。

母公司和 子公司的关系： 母是子的股东 子公司一 般分为：全资和 控股子公司 ！分析 分析 分析 分析 ： ： ： ： 母公 司全资 设立的子 公司是 什么公司 ？ 母公 司全资 设立的子 公司是 什么公司 ？ 母公 司全资 设立的子 公司是 什么公司 ？ 母公 司全资 设立的子 公司是 什么公司 ？ （ （ （ （ ） ） ） ） 最少 出资多 少？ 最少 出资多 少？ 最少 出资多 少？ 最少 出资多 少？（ （ （ （ ）出资 怎样到位，一次 性还是分期？ ）出资 怎样到位，一次 性还是分期？ ）出资 怎样到位，一次 性还是分期？ ）出资 怎样到位，一次 性还是分期？被全资 收购的公司，要 变更为（ 被全资 收购的公司，要 变更为（ 被全资 收购的公司，要 变更为（ 被全资 收购的公司，要 变更为（ ）若被 收购公司是上市 公司，怎么办？ ）若被 收购公司是上市 公司，怎么办？ ）若被 收购公司是上市 公司，怎么办？ ）若被 收购公司是上市 公司，怎么办？二、公司法基本制度（一） 公司合并、分立 和减资 总结：合 并是双方或多方 行为；分立和减 资是单方行为 1） 公司合并 可以采取吸收合 并或者新设合并 。

一个公司 吸收其他公司为 吸收合 并，被 吸收 的公 司解散 两 个以 上公司 合并 设立 一个新 的公 司为 新设合 并， 合 并各方 解散 吸收合并 ： A+B=A;； ；新设合并 ： A+B=C;A、 灭产生新的 人格 C；（ 2） 的程 序： 公 司合并 ，应 当由 合 并各方 签订 合并 协议 ， 并编制 资产 负债 表及财 产清单 公 司应 当自作 出合 并决 议之日 起 十 日内通 知债 权人 ，并于 三十 日内 在报纸 上公告 债 权人自 接到通知 书之日 起 三十 日内 ，未 接到通 知书的自 公告之 日起 四十 五日内 ，可以 要求公司 清偿债务或者提 供相应的担保 公司合并 时，合并各方的 债权、债务，应 当由合并后存续 的公司或者新设 的公司承继 总结： 1合并影响 债权人利益，所 以债权人有权要 求提前还债或者 提供担保2债权人不 在上述期限内主 张权利，视为同 意合并，由合并 后公司承担派生分立 ： A=A＋ B； 派生出来， 存续；新设分立 ： A=B+C;消灭，产生两 个或者两个以上 的新人格；公司 分立 其财 产作相 应的分割 公司 分立，应 当编制 资产负债 表及财 产清单。

公司应当 自作出 分立 决议 之日起 十 日内通 知债 权人 ，并于 三十 日内 在报纸 上公 告 公司分 立前 的债务 由 分立 后的 公司 承担连 带责 任 但 是， 公司 在 分立 前与 债权 人就债 务清 偿达 成的书 面协议另有 约定的除外 总结： 分立对债 权人没有实质性 影响1分 立 后 的 公 司 对 原 来 债 务 不 负 担 连 带 责 任 ， 是 以 分 立 前 （ （ （ （ 原 公 司 和 债 权 人原 公 司 和 债 权 人原 公 司 和 债 权 人原 公 司 和 债 权 人） ） ） ） 就债务清 偿达成的书面协 议另有约定的除 外程序 ： 公司需要 减少注册资本时 ， 必须编制 资产负债表及财 产清单 公司应 当自作 出减 少注 册资本 决议 之日 起 十 日内通 知债 权人 ，并于 三十 日内 在报纸 上公 告 债权 人自接 到通 知书 之日起 三十 日内 ，未接 到通 知书 的自公 告之 日起 四十五 日内 ， 有 权要求公司清偿 债务或者提供相 应的担保 公司减资 后的注册资本 不得低于 法定的最低限额 总结： 1减资影响 债权人利益，程 序和合并相同。

2为什么没 有规定公司增资 的特别程序要求 呢？ （ 利于 ） 债权人利 益 ， 只需要股东（大） 会 ， （ 三分之二 ）的表决 权支持二 )公司董 事、高级管理人 员的忠实义务和 勤勉义务1 董事、高 级管理人员不得 有下列行为（不 含监事）：（ 1 ） 挪 用公司资 金；（ 2 ）将公司 资金以其 个 人名义或 者以其他个人名 义开立账户存储 ；（ 3 ） 违反公司 章程的规定 ， 未经股东 会 、 股东大会 或者董事会同意 ， 将公司资 金借 贷给他人或 者以公司财产为 他人提供担保； （ 4 ） 违反公司 章程的规定或者 未经股东会 、 股东大会 同意 ， 与本公司 订立合同或者进行交易； （ 自 我交易）（ 5 ） 未经股东 会或者股东大会 同意 ， 利用职务 便利为自己或者 他人谋取属于公 司的商业机会， 自营或者为他人 经营与所任职公 司同类的业务； （ 竞 业禁止）（ 6 ）接受他 人与公司交易的 佣 金归为己 有；（ 7 ）擅自披 露公司 秘 密；董事、高 级管理人员违反 前款规定所得的 收入应当归公司 所有总结：１ 、为什么忠实勤 勉义务没有监事 呢？因为监事（ 不是经营 ）主体 ；2、（ 3）（ 4）（ 5）是相对 禁止，其他是绝 对禁止； 3、公司强 调一个字（ 忠 ），合伙强调一 个字（ 义 ）。

2董监高的 法律约束：公司不得 直接或者通过子 公司向董事 、 监事 、 高级管理 人员提供借款 公司应当 定期向股东 披露董事、监事 、高级管理人员 从公司获得报酬 的情况三 )股东诉讼 制度：度（代位诉讼 、派生诉讼 ） ， 保护公司 利益 ；（ 1） 董事 、 高级管理 人员有本法第一 百五十条规定的 情形的 （ 损害公司 ） ， 有限责任 公司 的股东 、股 份有 限公司 连 续一百 八十 日以 上单独 或者 合计 持有公 司百 分之 一以上 股份 的股 东 ， 可以书 面请 求监 事会或 者不 设监 事会的 有限 责任 公司的 监事 向人 民法院 提起 诉讼 ；监事有本 法第一百五十条 规定的情形的 ， 前述股东 可以书面请求董 事会或者不设董 事会的有限责任公 司的执行董事向 人民法院提起诉 讼 1原告： 被告：2股东资格 要求 有限公司 股东 ， 人人都可 以代表诉讼 ， 股份公司 中长线持 股 的股东才可以代位 诉讼3商行为都 是（ 要式 ）行为2） 监事会、 不设监事会的有 限责任公司的监 事，或者董事会 、执行董事收到 前款规定的股 东书面 请求后 拒绝 提起诉 讼 ，或 者自收 到请求之 日起 三十 日内未 提起诉讼 ，或 者 情况紧 急、不 立即 提起 诉讼 将 会使公 司利 益受 到难以 弥补 的损 害的， 前款 规定 的股东 有权 为了公司的利 益以自己的名义 直接向人民法院 提起诉讼。

1原告： 被告：2必须用尽 前置程序 ， （ 紧急 ）时，不 必 3） 他人侵犯 公司合法权益， 给公司造成损失 的，有限责任公 司的股东、股份 有限公司连续一 百八十日以上单 独或者合计持有 公司百分之一以 上股份的股东 ， 可以依照 上述 规定向人民法 院提起诉讼总结： 1原告： 被告：2董高害公 司 ， 请求监事 （ 会 ） 告 ； 监事害 公司 ， 请求董 事 （ 会 ） 告 ； 被拒 、 三十 、 急 ，原告是 自己3他人是 （ ） ； 依照上述 规定 ， 如何理解 ？先请求董事会 监事会之一去起 诉 ， 然后 ，股东自己 再告4代表诉讼 必须穷尽前置程 序，才能提起代表诉权 不归属于某个股 东 ， 而是归属 于 （ ） ， 股东只是 代表人 ， 其他股东 也可可以提起代表 诉讼，并且诉讼 中无法排除其他 股东的介入 5代表诉讼 费用由股东个人 承担，而代表诉 讼的胜诉利益归 公司讼： 保护股东 利益董事 、 高级管理 人员违反法律 、 行政法规 或者公司章程的 规定 ， 损害股东 利益的 ， 股东可以向人 民法院提起诉讼 总结：原 告： 被告：认之诉： 保护债权 人利益。

公司股东 滥用公司法人独 立地位和股东有 限责任 ， 逃避债务 ， 严重损害 公司债权人利益的， 公司人格 被否认， 相关股 东 应当 与 公司 对 债 权人 承担 连带 责任总结：1原告： 被告：2个案约束 力；3严重 严重 严重 严重 侵害时候 才适用4相关股 东 相关股 东 相关股 东 相关股 东 才连带； 不要伤及无辜；5连带就等 于人格否认完毕 ；6人格否认 制度是日本词汇 ，我。