法律讲义 第一节：公司法概述(第3次课).doc

1第二章：企第二章：企业业法法（第三次（第三次课课） ）教学目的：教学目的：1、了解公司的概念和特征、了解公司的分类和立法概况；2、了解公司的法人地位；教学重点教学重点难难点点法人和法定代表人的概念和区别【 【复复习习提提问问并并转转入入讲讲授新授新课课】 】从企业法中入手，企业的法律资格是社会经济组织作为切入点，引出本科课题在公司出现以前，个人独资企业是最典型的企业形式；与独资企业并存的是各种合伙组织，当时的合伙组织中最典型的就是家族经营团体在公司产生以前，合伙组织都没有取得法人的地位公司产生后，法律赋予这些贸易团体法人的资格，尤其是其中从事海外贸易的组织这样的组织享有相对合伙更大的独立性最早产生的公司是无限公司但是，无限公司与合伙没有本质上的区别，只是取得了法人地位的合伙组织而已两合公司（如：中外合作企业）两合公司是一部分人出资，承担有限责任；一部分人出力，承担无限责任西方把他叫做康曼达后来，康曼达组织发展为两种企业形式，一种是隐名合伙（有限合伙） ，一种是两合公司在股份有限公司出现以后，两合公司还演变出了一种新的形式：股份两合公司但是最终由于股份有限公司和有限责任公司的出现，两合公司也没有得到很大规模的发展。

第二章：第二章： 公司法公司法第一第一节节：企：企业业法概述法概述一、公司一、公司1、公司的概念、公司的概念公司指依法设立的，以营利为目的的，由股东投资形成的企业法人公司有独立的法人财产，享有法人财产权，以其全部财产对公司的债务承担责任公司是指一般依法设立的，有独立的法人财产，以营利为目的的企业法人2根据现行中国公司法（2005） ，其两种主要形式为有限责任公司和股份有限公司两类公司均为法人（民法通则 36 条） ，投资者可受到有限责任保护公司”这个词是中国土生土长的，最早出自孔子的《大同》 《列词传》：“公者，数人之财，司者，运转之意 ”庄子说：“积弊而为高，合小而为大，合并而为公之道，是谓‘公司’ ”其含义与现代公司大致相同，即公司是聚多人之财、共同运作之意但是现代意义上的公司一词是来自于西方2、公司的特征、公司的特征一、公司是以营利为目的的企业组织一、公司是以营利为目的的企业组织所谓营利，就是通过经营获取利润，以较少的经营投入获取较大的经营收益营利是一切企业组织存在和活动的基本动机和目的，是经营活动的出发点和归属点因此，营利性也称之为企业性公司的营利性是其与生俱来的本性，公司本由投资者出资组成，投资者的投资目的当然是为了获得投资的收益和回报，而要实现这一目的，必然要求公司最大限度的追求经营利润。

就此而言，公司不过是投资者实现投资利益的法律工具公司的营利性非仅指其自身简单的盈利，而是包括向其成员分配盈利的特殊内容某些公益社团法人，甚至包括财团法人，也进行经济活动并能取得一定的盈利，但此盈利不是为了分配给其成员，而是为了某种社会公益事业或实现法人的宗旨而公司这种营利性组织的盈利则完全是为了其成员的投资利益，这正是营利性法人与公益性法人的根本区别所在公司的营利性也非指简单的赚钱，而是通过经营或营业性的商事行为而取得盈利所谓营业，首先是以营利为目的其次，营业必须具有内容的确定性并保持其经营的连续性和稳定性此外，公司的营业还具有行业性的特点某些行业的经营活动虽也以营利为目的，但不是作为公司的营业活动，从事这种活动的组织一般不称为公司如医院等医疗卫生组织、律师事务所等自由职业组织以及农场、种植园等单纯的农业组织，一般都不采取公司形式，也不由公司法调整二、公司具有独立法人地位二、公司具有独立法人地位公司是一种具有法人地位的企业组织公司的法人特征具体表现在：1、公司拥有独立的财产公司拥有独立的财产这种独立财产既是公司赖以进行业务经营的物质条件和经营条件，也是其承担财产义务和责任的物质保证我国公司法对公司财产有法定的要求，尤其是规定有公司的最低资本额制度。

公司的财产主要由股东出资构成，公司的盈利积累或其它途径也是形成公司财产的来源在传统公司法理论上，一般认为，公司是其财产的所有人，对其财产享有法律上的所有权虽然这些财产是由股东出资构成，但一经出资给公司，所有权即归公司享有，而股东只享有股权，亦即胶东权或股份权我国《公司法》尚未明确地肯定公司对其财产享有所有权，而是规定：“公司是企业法人，有独立的3法人财产，享有法人财产权公司以其全部财产对公司的债务承担责任 ”这里的法人财产权应包括公司对物的财产的所有权和对其他财产享有的财产权，如债权、知识产权等在原公司法中，关于法人财产权的规定较为模糊，也存在矛盾，其中特别是“公司中的国有资产所有权属于国家”的规定与公司的法人所有权相冲突，新公司法取消了这一规定，消除了将公司法人财产权解释为所有权和其他财产权的障碍无论公司财产权的名称如何，都应肯定其应有的独立性和公司对其财产实际的占有、使用、收益和处分的权利2、公司设有独立的组织机构公司设有独立的组织机构完善、健全的组织机构既是公司进行正常经营活动的组织条件，也是公司法对每个公司提出的法定要求与民法对一般企业法人要求的组织条件不同，公司法对公司的组织机构规定有更严格、更健全、更规范的模式。

这种组织机构包括公司的管理机构和公司的业务活动机构公司管理机构是形成公司决策、对内管理公司事务，对外代表公司进行业务活动的机构，如股东大会、董事会、监事会、经理等公司的业务活动机构包括公司的科室、会计、审计、销售机构等3、公司独立承担财产责任公司独立承担财产责任公司以其自身拥有的全部资产对其债务负责公司的独立责任是其独立人格的标志，是公司具有法人地位的集中表现公司财产责任的独立性至少包括以下三个方面的独立：其一，公司责任与股东责任的独立公司只能以自己拥有的财产清偿债务，股东除缴纳出资外，对公司债务不再负责；其二，公司责任与其工作人员责任的独立公司的民事活动虽由其董事、经理等管理人员实施，但不能由此要求公司的管理人员对公司的债务负责；其三，公司责任与其它公司或法人组织责任的独立公司与其它法人之间虽然存在千丝万缕的联系，包括存在母公司与子公司的关系，或存在主管部门与下属企业的隶属关系，但在民事法律地位上它们都是独立的法人，其财产责任也只能各自独立承担三、公司是以股东投资为基础组成的社团法人三、公司是以股东投资为基础组成的社团法人在传统民商法上，一般把法人分为社团法人与财团法人两大类根据传统公司法，公司是社团法人的一种，它是由二人以上的股东组成的，单独一人一般不能组成公司，而只能是独资企业。

公司由多数人组成的法律性质又称为公司的社团性或联合性需要指出，在公司的社团性问题上，各国的公司法理论与立法存在不同的见解和态度，并集中表现在对一人公司的承认和否定上具体表现出三种不同的态度：一是完全承认，二是完全不承认，三是有限制地承认总体上说，完全承认和完全不承认一人公司的国家为数较少，而有限制的承认者居多我国公司法顺应各国先后承认一人公司的国际潮流，尊重实际上的一人公司在我国客观存在的现实，完全承认了一人有限责任公司，并专列一节对其作了特别规定这是我国公司法的一大突破，也是对公司社团性理论的一大突破但承认一人公司并非是对公司社团性的完全否定，根本上说，一人公司只是公司形式的例外总体而言，社团性仍是公司法人的基本特点4四、公司是依法定条件和程序成立的企业法人四、公司是依法定条件和程序成立的企业法人依法成立，是对各种法人的共同要求与一般法人不同的是，公司的设立具有特定的条件和程序我国《公司法》第 2 条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”，第 6 条规定：“设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。

”由此可见，公司的设立具有明确的法定性，受公司法的直接调整3、 、优优点点在市场经济中，与其他市场主体相比，公司有以下优点：市场经济要求平等的市场主体按照等价交换的原则；通过公平竞争，从市场取得和向市场提供商品，促进整个市场合理流动，实现结构架置优化、资源合理配置市场经济的要求决定了市场主体必须拥有明晰界定的财产权，而且必须是独立的、平等的法人制度以其独特的性质使法人在市场经济中充当了主要的角色公司作为法人的一种形态，其特质完全符合市场经济的要求，这必然是公司成为市场经济的主体与其他市场主体相比，公司的优点显然表现在：1、公司股东的有限责任决定了对公司投资的股东既可满足投资者谋求利益的需求，又可使其承担的风险限定在一个合理的范围内，增加其投资的积极性2、公司特别是股份有限公司可以公开发行股票、债券，在社会上广泛集资，便于兴办大型企业3、公司实行彻底的所有权与经营权分离的原则，提高了公司的管理水平4、公司特有的组织结构形式使公司的资本、经营运作趋于利益最大化，更好地实现投资者的目的5、公司形态完全脱离个人色彩，是资本的永久性联合，股东的个人生存安危不影响公司的正常运营因此，公司存续时间长稳定性高。

4、公司的种、公司的种类类根据公司的根据公司的信用标准信用标准不同而划分；不同而划分；公司的信用基础在于股东个人而不取决于公司的资本，称人合公司，无限公司为典型公司的信用基础在于公司资本数额而不考虑股东个人信用的，称为资合公司，股份有限公司的典型根据股东对公司所负责任的不同，可以把公司划分为五类根据股东对公司所负责任的不同，可以把公司划分为五类（1）无限公司，即所有股东无论出资数额多少，均需对公司债务承担无限连带责任的公司；（2）有限责任公司，所有股东均以其出资额为限对公司债务承担责任的公司；（3）两合公司，由无限责任股东和有限责任股东共同组成的公司；（4）股份有限公司，全部资本分为金额相等的股份，所有股东均以其所持股份为限对公司的债务承担5责任；（5）股份两合公司，由无限责任股份和有限公司股东共同组成的公司中国《公司法》第 2 条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司 ”这就是说，中国《公司法》只规定了两类公司：有限责任公司与股份有限公司对于我国此条法律规定的理解，存有完全相左的两种观点一种观点认为：中国公司法不认可无限责任公司、两合公司等其他的公司形态，不能创设其他公司形式。

另一种观点则认为：该条并不禁止适用除公司法之外的法律而创设其他形式的公司根据公司国籍的不同根据公司国籍的不同本国公司外国公司跨国公司根据公司在控制与被控制关系中所处地位的不同，可以分为母公司和子公司根据公司在控制与被控制关系中所处地位的不同，可以分为母公司和子公司母公司是指拥有其他公司一定数额的股份或根据协议，能够控制、支配其他公司的人事、财务、业务等事项的公司母公司最基本的特征，不在于是否持有子公司的股份，而在于是否参与子公司业务经营子公司是指一定数额的股份被另一公司控制或依照协议被另一公司实际控制、支配的公司子公司具有独立法人资格，拥有自己所有的财产，自己的公司名称、章程和董事会，对外独立开展业务和承担责任但涉及公司利益的重大决策或重大人事安排，仍要由母公司决定我国公司法第 13 条第 2 款规定：公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任根据公司在管辖与被管辖关系中所处地位的不同，可以分为总公司和分公司根据公司在管辖与被管辖关系中所处地位的不同，可以分为总公司和分公司总公司又称本公司，是指依法设立并管辖公司全部组织的具有企业法人资格的总机构总公司通常先于分公司而设立，在公司内部管辖系统中，处于领导、支配地位。

分公司是指在业务、资金、人事等方面受本公司管辖而不具有法人资格的分支机构分公司不具有法律上和经济上的独立地位，但其设立程序简单我国公司法第 13 条第 1 款规定，公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由本公司承担。