第三章刑法的效力自用3.ppt

第三章第三章 刑法的效力范围刑法的效力范围刑法的效力范围，也即适用范围，指刑法对何刑法的效力范围，也即适用范围，指刑法对何人，何事，在何时何地具有法律约束力，分为人，何事，在何时何地具有法律约束力，分为刑法的空间效力和时间效力刑法的空间效力和时间效力 第一节第一节 刑法的空间效力刑法的空间效力n n一、概念：一、概念：一、概念：一、概念： 即刑法对地对人的效力即刑法对地对人的效力即刑法对地对人的效力即刑法对地对人的效力n n1 1、属地原则（领土原则）：凡在本国内则无论谁，均有管辖、属地原则（领土原则）：凡在本国内则无论谁，均有管辖、属地原则（领土原则）：凡在本国内则无论谁，均有管辖、属地原则（领土原则）：凡在本国内则无论谁，均有管辖权权权权n n A A 主观主义的领土管辖（行为地而无论结果）主观主义的领土管辖（行为地而无论结果）主观主义的领土管辖（行为地而无论结果）主观主义的领土管辖（行为地而无论结果）n n B B 客观主义的领土管辖（结果）客观主义的领土管辖（结果）客观主义的领土管辖（结果）客观主义的领土管辖（结果）n n C C 择一原则择一原则择一原则择一原则n n 缺点：不能解决本国人和外国人在国外针对本国利益的犯缺点：不能解决本国人和外国人在国外针对本国利益的犯缺点：不能解决本国人和外国人在国外针对本国利益的犯缺点：不能解决本国人和外国人在国外针对本国利益的犯罪罪罪罪n n2 2、属人原则（国籍原则）、属人原则（国籍原则）、属人原则（国籍原则）、属人原则（国籍原则） 与国家主权原则抵触与国家主权原则抵触与国家主权原则抵触与国家主权原则抵触n n3 3、保护原则（主权原则）、保护原则（主权原则）、保护原则（主权原则）、保护原则（主权原则） 各国管辖冲突，国际刑法问题各国管辖冲突，国际刑法问题各国管辖冲突，国际刑法问题各国管辖冲突，国际刑法问题n n4 4、普遍原则：、普遍原则：、普遍原则：、普遍原则：……（萌芽于古罗马帝国的查士丁尼法典，国际（萌芽于古罗马帝国的查士丁尼法典，国际（萌芽于古罗马帝国的查士丁尼法典，国际（萌芽于古罗马帝国的查士丁尼法典，国际法之父的格老秀斯）法之父的格老秀斯）法之父的格老秀斯）法之父的格老秀斯）n n 缺点：缺点：缺点：缺点：a a易造成管辖权的冲突易造成管辖权的冲突易造成管辖权的冲突易造成管辖权的冲突 b b额外负担额外负担额外负担额外负担 c c取证更困难取证更困难取证更困难取证更困难n n————属地原则，兼采其他的综合型的刑事管辖权体制属地原则，兼采其他的综合型的刑事管辖权体制属地原则，兼采其他的综合型的刑事管辖权体制属地原则，兼采其他的综合型的刑事管辖权体制n n二、二、 我国刑法的空间效力我国刑法的空间效力 （（6—11条）条）n n （一）（一）（一）（一） 属地管辖权属地管辖权属地管辖权属地管辖权—-—-凡在中国领域内犯罪的，除凡在中国领域内犯罪的，除凡在中国领域内犯罪的，除凡在中国领域内犯罪的，除法律特别规定的以外，都适用本法（广义刑法）法律特别规定的以外，都适用本法（广义刑法）法律特别规定的以外，都适用本法（广义刑法）法律特别规定的以外，都适用本法（广义刑法）n n1 1、领域：、领域：、领域：、领域：n n a a 领路、领水（航道中心距离，领路、领水（航道中心距离，领路、领水（航道中心距离，领路、领水（航道中心距离，1212公里领海）、领空；公里领海）、领空；公里领海）、领空；公里领海）、领空；n n b b 拟制（浮动）领土（船舶，航空器，拟制（浮动）领土（船舶，航空器，拟制（浮动）领土（船舶，航空器，拟制（浮动）领土（船舶，航空器，国际列车？国际列车？国际列车？国际列车？）。

n n2 2、法律特别规定、法律特别规定、法律特别规定、法律特别规定: : n n a a 外交特权及豁免权的外国人（执行职务说，外交代表说）外交特权及豁免权的外国人（执行职务说，外交代表说）外交特权及豁免权的外国人（执行职务说，外交代表说）外交特权及豁免权的外国人（执行职务说，外交代表说）n n b b、民族自治地方区或省人大，报全国人大常委会批；、民族自治地方区或省人大，报全国人大常委会批；、民族自治地方区或省人大，报全国人大常委会批；、民族自治地方区或省人大，报全国人大常委会批；n n 司法实务中并没有出现，理论上认为应该有以下典型：司法实务中并没有出现，理论上认为应该有以下典型：司法实务中并没有出现，理论上认为应该有以下典型：司法实务中并没有出现，理论上认为应该有以下典型：n n 263263263263强奸罪：有些少数民族在性关系上与汉族风俗习惯不同，有些带有强奸罪：有些少数民族在性关系上与汉族风俗习惯不同，有些带有强奸罪：有些少数民族在性关系上与汉族风俗习惯不同，有些带有强奸罪：有些少数民族在性关系上与汉族风俗习惯不同，有些带有强制性的行为是当地风俗所允许的。

如云南屏边苗族自治县的苗族每年强制性的行为是当地风俗所允许的如云南屏边苗族自治县的苗族每年强制性的行为是当地风俗所允许的如云南屏边苗族自治县的苗族每年强制性的行为是当地风俗所允许的如云南屏边苗族自治县的苗族每年3 3 3 3月月月月有对歌抢婚的习俗；又如有的少数民族地区，男女双方一旦定有婚约，男有对歌抢婚的习俗；又如有的少数民族地区，男女双方一旦定有婚约，男有对歌抢婚的习俗；又如有的少数民族地区，男女双方一旦定有婚约，男有对歌抢婚的习俗；又如有的少数民族地区，男女双方一旦定有婚约，男方有时不顾女方意愿就强行抢亲，强行同居方有时不顾女方意愿就强行抢亲，强行同居方有时不顾女方意愿就强行抢亲，强行同居方有时不顾女方意愿就强行抢亲，强行同居n n n n 258258258258重婚罪：有些少数民族地区，受生产力水平和传统观念、宗教重婚罪：有些少数民族地区，受生产力水平和传统观念、宗教重婚罪：有些少数民族地区，受生产力水平和传统观念、宗教重婚罪：有些少数民族地区，受生产力水平和传统观念、宗教信仰及风俗习惯等因素，兄弟共妻、姐妹共夫，一夫多妻、一妻多夫信仰及风俗习惯等因素，兄弟共妻、姐妹共夫，一夫多妻、一妻多夫信仰及风俗习惯等因素，兄弟共妻、姐妹共夫，一夫多妻、一妻多夫信仰及风俗习惯等因素，兄弟共妻、姐妹共夫，一夫多妻、一妻多夫等重婚现象较为普遍。

或结婚只举行宗教或习俗仪式而非法律程序，等重婚现象较为普遍或结婚只举行宗教或习俗仪式而非法律程序，等重婚现象较为普遍或结婚只举行宗教或习俗仪式而非法律程序，等重婚现象较为普遍或结婚只举行宗教或习俗仪式而非法律程序，导致重婚导致重婚导致重婚导致重婚n n 125125125125非法制造买卖枪支罪：贵州从江、黎平、榕江等苗族、侗族聚非法制造买卖枪支罪：贵州从江、黎平、榕江等苗族、侗族聚非法制造买卖枪支罪：贵州从江、黎平、榕江等苗族、侗族聚非法制造买卖枪支罪：贵州从江、黎平、榕江等苗族、侗族聚居县的苗、侗男青年几乎都配带土枪作为装饰品；北方一些少数民族居县的苗、侗男青年几乎都配带土枪作为装饰品；北方一些少数民族居县的苗、侗男青年几乎都配带土枪作为装饰品；北方一些少数民族居县的苗、侗男青年几乎都配带土枪作为装饰品；北方一些少数民族为狩猎、畜牧的需要也有配带土枪的传统习惯因而制造土枪收取加为狩猎、畜牧的需要也有配带土枪的传统习惯因而制造土枪收取加为狩猎、畜牧的需要也有配带土枪的传统习惯因而制造土枪收取加为狩猎、畜牧的需要也有配带土枪的传统习惯因而制造土枪收取加工费及买卖土枪的情况较多。

工费及买卖土枪的情况较多工费及买卖土枪的情况较多工费及买卖土枪的情况较多n n 345345345345滥伐林木罪：云南景颇族、布朗族等，常常采用滥伐林木罪：云南景颇族、布朗族等，常常采用滥伐林木罪：云南景颇族、布朗族等，常常采用滥伐林木罪：云南景颇族、布朗族等，常常采用““““刀耕火种、刀耕火种、刀耕火种、刀耕火种、毁林开荒毁林开荒毁林开荒毁林开荒””””的方法开展生产活动，往往对国家的森林资源造成破坏的方法开展生产活动，往往对国家的森林资源造成破坏的方法开展生产活动，往往对国家的森林资源造成破坏的方法开展生产活动，往往对国家的森林资源造成破坏n n 237237237237强制猥亵侮辱妇女罪：在举办少数民族节日或传统社交活动中，强制猥亵侮辱妇女罪：在举办少数民族节日或传统社交活动中，强制猥亵侮辱妇女罪：在举办少数民族节日或传统社交活动中，强制猥亵侮辱妇女罪：在举办少数民族节日或传统社交活动中，有的男青年强行摸弄、搂抱女青年，甚至采取撬门方式追逐女青年有的男青年强行摸弄、搂抱女青年，甚至采取撬门方式追逐女青年有的男青年强行摸弄、搂抱女青年，甚至采取撬门方式追逐女青年。

有的男青年强行摸弄、搂抱女青年，甚至采取撬门方式追逐女青年n n 225225225225非法经营罪：少数民族有穿金戴银的民族习惯、因而民间买卖非法经营罪：少数民族有穿金戴银的民族习惯、因而民间买卖非法经营罪：少数民族有穿金戴银的民族习惯、因而民间买卖非法经营罪：少数民族有穿金戴银的民族习惯、因而民间买卖金银的现象具有一定的普遍性金银的现象具有一定的普遍性金银的现象具有一定的普遍性金银的现象具有一定的普遍性n n 对此问题的深入研究参刘之雄：我国民族自治地方变通施行刑法之机制研究对此问题的深入研究参刘之雄：我国民族自治地方变通施行刑法之机制研究对此问题的深入研究参刘之雄：我国民族自治地方变通施行刑法之机制研究对此问题的深入研究参刘之雄：我国民族自治地方变通施行刑法之机制研究————————以刑事和解为视角的考察，刑事法学以刑事和解为视角的考察，刑事法学以刑事和解为视角的考察，刑事法学以刑事和解为视角的考察，刑事法学2012.82012.82012.82012.8；吴占英：刑法在民族自治地方的变通、；吴占英：刑法在民族自治地方的变通、；吴占英：刑法在民族自治地方的变通、；吴占英：刑法在民族自治地方的变通、补充问题研究论纲，刑事法学补充问题研究论纲，刑事法学补充问题研究论纲，刑事法学补充问题研究论纲，刑事法学2012.102012.102012.102012.10n nc、立法机关的特别刑法；、立法机关的特别刑法；n n d、两个特区基本法（例外，全国人大宣、两个特区基本法（例外，全国人大宣布战争状态，紧急状态）；布战争状态，紧急状态）；n n e 、我国驻外使馆内适用我国刑法。

我国驻外使馆内适用我国刑法“ “世纪贼王世纪贼王世纪贼王世纪贼王” ”张子强早已魂飞魄散，而另一重犯叶继欢则因张子强早已魂飞魄散，而另一重犯叶继欢则因张子强早已魂飞魄散，而另一重犯叶继欢则因张子强早已魂飞魄散，而另一重犯叶继欢则因在香港受审而行走于人世间，由于法域的不同，司法冲突的在香港受审而行走于人世间，由于法域的不同，司法冲突的在香港受审而行走于人世间，由于法域的不同，司法冲突的在香港受审而行走于人世间，由于法域的不同，司法冲突的可以通过协调解决，但是刑罚的巨大落差仍然让人困惑可以通过协调解决，但是刑罚的巨大落差仍然让人困惑可以通过协调解决，但是刑罚的巨大落差仍然让人困惑可以通过协调解决，但是刑罚的巨大落差仍然让人困惑（张子强案刑事判决书）（张子强案刑事判决书）n n19951995年底至年底至年底至年底至19961996年初，上诉人张子强、陈智浩和柯贤年初，上诉人张子强、陈智浩和柯贤年初，上诉人张子强、陈智浩和柯贤年初，上诉人张子强、陈智浩和柯贤庭、朱玉成、李运、叶继欢、郭志华等人先后在深圳庭、朱玉成、李运、叶继欢、郭志华等人先后在深圳庭、朱玉成、李运、叶继欢、郭志华等人先后在深圳庭、朱玉成、李运、叶继欢、郭志华等人先后在深圳名都酒店、日新宾馆等地，多次密谋绑架勒索香港人名都酒店、日新宾馆等地，多次密谋绑架勒索香港人名都酒店、日新宾馆等地，多次密谋绑架勒索香港人名都酒店、日新宾馆等地，多次密谋绑架勒索香港人李某某。

叶继欢为此从内地购得李某某叶继欢为此从内地购得李某某叶继欢为此从内地购得李某某叶继欢为此从内地购得ak47 ak47 自动步枪二支、自动步枪二支、自动步枪二支、自动步枪二支、微型冲锋枪微型冲锋枪微型冲锋枪微型冲锋枪1 1支、手枪支、手枪支、手枪支、手枪5 5支、炸药支、炸药支、炸药支、炸药9 9包（重包（重包（重包（重1.8871.887公斤）公斤）公斤）公斤）及子弹一批，在张子强、陈智浩等人的安排和接应下，及子弹一批，在张子强、陈智浩等人的安排和接应下，及子弹一批，在张子强、陈智浩等人的安排和接应下，及子弹一批，在张子强、陈智浩等人的安排和接应下，于于于于19961996年年年年5 5月月月月1212日与上诉人梁辉等人将上述枪支弹药日与上诉人梁辉等人将上述枪支弹药日与上诉人梁辉等人将上述枪支弹药日与上诉人梁辉等人将上述枪支弹药偷运到香港偷运到香港偷运到香港偷运到香港5 5月月月月2323日下午日下午日下午日下午6 6时许，张子强接到柯贤庭时许，张子强接到柯贤庭时许，张子强接到柯贤庭时许，张子强接到柯贤庭的后得知李某某的行踪，即与陈智浩等人携带枪的后得知李某某的行踪，即与陈智浩等人携带枪的后得知李某某的行踪，即与陈智浩等人携带枪的后得知李某某的行踪，即与陈智浩等人携带枪支、铁锤等作案工具，在香港深水湾道支、铁锤等作案工具，在香港深水湾道支、铁锤等作案工具，在香港深水湾道支、铁锤等作案工具，在香港深水湾道8080号附近绑架号附近绑架号附近绑架号附近绑架了被害人李某某及其司机林某某。

张子强、陈智浩到了被害人李某某及其司机林某某张子强、陈智浩到了被害人李某某及其司机林某某张子强、陈智浩到了被害人李某某及其司机林某某张子强、陈智浩到李家收取勒索的赎金港币李家收取勒索的赎金港币李家收取勒索的赎金港币李家收取勒索的赎金港币10.3810.38亿元后，释放被害人亿元后，释放被害人亿元后，释放被害人亿元后，释放被害人张子强分得赃款港币张子强分得赃款港币张子强分得赃款港币张子强分得赃款港币 3.623.62亿元，陈智浩分得赃款港币亿元，陈智浩分得赃款港币亿元，陈智浩分得赃款港币亿元，陈智浩分得赃款港币2.952.95亿元张子强案刑事判决书张子强案刑事判决书n n第一审宣判后，被告人张子强、陈智浩、马尚忠、梁辉、钱第一审宣判后，被告人张子强、陈智浩、马尚忠、梁辉、钱第一审宣判后，被告人张子强、陈智浩、马尚忠、梁辉、钱第一审宣判后，被告人张子强、陈智浩、马尚忠、梁辉、钱汉寿不服，提出上诉汉寿不服，提出上诉汉寿不服，提出上诉汉寿不服，提出上诉n n　　上诉人张子强及其辩护人称：本案犯罪行为实施地在香　　上诉人张子强及其辩护人称：本案犯罪行为实施地在香　　上诉人张子强及其辩护人称：本案犯罪行为实施地在香　　上诉人张子强及其辩护人称：本案犯罪行为实施地在香港，侵犯的客体是香港居民的人身权和财产权，应由香港法港，侵犯的客体是香港居民的人身权和财产权，应由香港法港，侵犯的客体是香港居民的人身权和财产权，应由香港法港，侵犯的客体是香港居民的人身权和财产权，应由香港法院管辖，一审法院管辖不当；张子强购买爆炸物只与钱汉寿院管辖，一审法院管辖不当；张子强购买爆炸物只与钱汉寿院管辖，一审法院管辖不当；张子强购买爆炸物只与钱汉寿院管辖，一审法院管辖不当；张子强购买爆炸物只与钱汉寿联系，不应对全案负责；张子强检举了他人偷越边境、抢劫联系，不应对全案负责；张子强检举了他人偷越边境、抢劫联系，不应对全案负责；张子强检举了他人偷越边境、抢劫联系，不应对全案负责；张子强检举了他人偷越边境、抢劫香港金行、贩毒等多宗犯罪线索，具有立功表现，应当从轻香港金行、贩毒等多宗犯罪线索，具有立功表现，应当从轻香港金行、贩毒等多宗犯罪线索，具有立功表现，应当从轻香港金行、贩毒等多宗犯罪线索，具有立功表现，应当从轻处罚。

处罚n n广东省高级人民法院认为：广东省高级人民法院认为：广东省高级人民法院认为：广东省高级人民法院认为：n n　　本案指控的犯罪，有些犯罪行为虽然是在香港实施，但　　本案指控的犯罪，有些犯罪行为虽然是在香港实施，但　　本案指控的犯罪，有些犯罪行为虽然是在香港实施，但　　本案指控的犯罪，有些犯罪行为虽然是在香港实施，但是组织、策划等实施犯罪的准备工作，均发生在内地；实施是组织、策划等实施犯罪的准备工作，均发生在内地；实施是组织、策划等实施犯罪的准备工作，均发生在内地；实施是组织、策划等实施犯罪的准备工作，均发生在内地；实施犯罪所使用的枪支、爆炸物及主要的作案工具均是从内地非犯罪所使用的枪支、爆炸物及主要的作案工具均是从内地非犯罪所使用的枪支、爆炸物及主要的作案工具均是从内地非犯罪所使用的枪支、爆炸物及主要的作案工具均是从内地非法购买后走私运到香港，依照法购买后走私运到香港，依照法购买后走私运到香港，依照法购买后走私运到香港，依照《《《《中华人民共和国刑法中华人民共和国刑法中华人民共和国刑法中华人民共和国刑法》》》》第第第第6 6条、条、条、条、《《《《中华人民共和国刑事诉讼法中华人民共和国刑事诉讼法中华人民共和国刑事诉讼法中华人民共和国刑事诉讼法》》》》第二十四条的规定，内地法第二十四条的规定，内地法第二十四条的规定，内地法第二十四条的规定，内地法院对本案依法享有管辖权院对本案依法享有管辖权院对本案依法享有管辖权院对本案依法享有管辖权 n n（二） 属人管辖权n n 1 1、中国公民在境内外均受管辖、中国公民在境内外均受管辖n n 2 2、在境外犯我国刑法规定之罪，法定刑、在境外犯我国刑法规定之罪，法定刑3 3年以下的，年以下的，不予追究不予追究n n 3 3、国家工作人员和军人无刑期限制、国家工作人员和军人无刑期限制n n 刑事责任及刑罚：虽受外国审判，但可以依本国法刑事责任及刑罚：虽受外国审判，但可以依本国法追究，但在外国已受处罚的，可以免除本国减轻处追究，但在外国已受处罚的，可以免除本国减轻处罚罚n n 关于引渡关于引渡属人管辖中的法律冲突问题属人管辖中的法律冲突问题▲中国规定持有毒品是犯罪，可有些国家如南美国家持有吸食大麻是合法的，如果一个中国人在南美持有吸食大麻，则不能构成犯罪。

▲美国北卡罗莱纳州一名父亲激动地亲吻裸体的新生婴儿克里斯多夫时，婴儿的母亲用相机拍下了这一其乐融融的家庭场景然而没想到，这一照片被当地警方获悉后，警方认为那名父亲亲吻的地方是婴儿的肚脐眼，于是以“性袭击”重罪将那名父亲告上法庭，并且剥夺了他们对婴儿的监护权n n（三） 保护管辖权n n 1 1、外国人对国家本公民犯罪法定刑在、外国人对国家本公民犯罪法定刑在3 3年以上；年以上；n n 2 2、依犯罪地法律也应受处罚、依犯罪地法律也应受处罚如糯康等人如糯康等人如糯康等人如糯康等人20122012年年年年9 9月月月月2020日日日日在云南昆明中院受审）在云南昆明中院受审）在云南昆明中院受审）在云南昆明中院受审）n n（四）普遍管辖权n n 1 1、参加或缔结的条约所规定的罪行：、参加或缔结的条约所规定的罪行：n n 如如 《《关于禁止和制载反和平罪、战争罪和反人道关于禁止和制载反和平罪、战争罪和反人道罪的决定罪的决定》》n n 《《关于禁用毒气及细菌方法作战议定书关于禁用毒气及细菌方法作战议定书》》 、、 《《海牙公约海牙公约》》、、 《《蒙特利尔公约蒙特利尔公约》》n n 2 2、须在中国承担的范围内行使刑法管辖权。

须在中国承担的范围内行使刑法管辖权第二节第二节 刑法的时间效力刑法的时间效力n n一、概念：生效、失效及溯及力问题一、概念：生效、失效及溯及力问题n n （一）（一） 生效生效 ：立即（多为单行）；：立即（多为单行）； n n 隔一段时间隔一段时间n n （二）（二） 失效：失效： 明示明示 ；； 默示默示n n （三）（三） 溯及力溯及力n n二、我国刑法中的规定二、我国刑法中的规定—- 从旧兼从轻从旧兼从轻n n1 1、当时不认为是，新认为是，适用行为时法律，、当时不认为是，新认为是，适用行为时法律，——- -无（如破坏监督秩序罪第无（如破坏监督秩序罪第1515条）n n2 2、当时是，新认为不是，未经审判的，不认为是犯、当时是，新认为不是，未经审判的，不认为是犯罪————有有n n3 3、都认为是，且依新刑法典应追究的，原则上从旧，、都认为是，且依新刑法典应追究的，原则上从旧，（即无）但若新法处刑较轻则适用新法（即有）（即无）但若新法处刑较轻则适用新法（即有）n n ☆☆轻重比轻轻重比轻 最高最高→→最底最底→→相应幅度内相应幅度内n n4 4、依当时法律做出的生效判决继续有效。

依当时法律做出的生效判决继续有效n n 自阅自阅9797年年9 9月月2525日最高院的日最高院的《《司法解释司法解释》》，从中体，从中体会从旧兼从轻原则的保障人权精神的会从旧兼从轻原则的保障人权精神的 价值取向价值取向中国最后一个中国最后一个“流氓流氓” n n27272727年前，年前，年前，年前，20202020岁的北京人牛玉强被法院以流岁的北京人牛玉强被法院以流岁的北京人牛玉强被法院以流岁的北京人牛玉强被法院以流氓罪判处死刑，缓期二年执行判决书上，氓罪判处死刑，缓期二年执行判决书上，氓罪判处死刑，缓期二年执行判决书上，氓罪判处死刑，缓期二年执行判决书上，他的罪行包括：参与抢过一把蒙古刀、一他的罪行包括：参与抢过一把蒙古刀、一他的罪行包括：参与抢过一把蒙古刀、一他的罪行包括：参与抢过一把蒙古刀、一顶军帽，砸碎了某家窗户玻璃，参与了一顶军帽，砸碎了某家窗户玻璃，参与了一顶军帽，砸碎了某家窗户玻璃，参与了一顶军帽，砸碎了某家窗户玻璃，参与了一场打架n n　　正值　　正值　　正值　　正值1983198319831983年年年年““““严打严打严打严打””””，牛玉强和，牛玉强和，牛玉强和，牛玉强和1000100010001000多名北京罪犯一起被押到新疆，开始在新多名北京罪犯一起被押到新疆，开始在新多名北京罪犯一起被押到新疆，开始在新多名北京罪犯一起被押到新疆，开始在新建的石河子监狱服刑。

建的石河子监狱服刑建的石河子监狱服刑建的石河子监狱服刑n n　　　　　　　　1990199019901990年，牛玉强身患空洞型肺结核，年，牛玉强身患空洞型肺结核，年，牛玉强身患空洞型肺结核，年，牛玉强身患空洞型肺结核，保外就医，回京治疗其间，他娶妻生子，保外就医，回京治疗其间，他娶妻生子，保外就医，回京治疗其间，他娶妻生子，保外就医，回京治疗其间，他娶妻生子，一直待在居住地，每月向派出所汇报一直待在居住地，每月向派出所汇报一直待在居住地，每月向派出所汇报一直待在居住地，每月向派出所汇报n n　　　　　　　　1997199719971997年，他所犯的年，他所犯的年，他所犯的年，他所犯的““““流氓罪流氓罪流氓罪流氓罪””””在修订在修订在修订在修订后的刑法中被删除后的刑法中被删除后的刑法中被删除后的刑法中被删除n n　　　　　　　　2004200420042004年，新疆石河子监狱的警察突然年，新疆石河子监狱的警察突然年，新疆石河子监狱的警察突然年，新疆石河子监狱的警察突然出现，将牛玉强带回，继续服刑他被定出现，将牛玉强带回，继续服刑他被定出现，将牛玉强带回，继续服刑他被定出现，将牛玉强带回，继续服刑。

他被定为保外就医逾期未归，刑期被顺延为保外就医逾期未归，刑期被顺延为保外就医逾期未归，刑期被顺延为保外就医逾期未归，刑期被顺延12121212年，年，年，年，要到要到要到要到2020202020202020年年年年2 2 2 2月月月月21212121日才能出狱日才能出狱日才能出狱日才能出狱n n思考题思考题案情案情 :1997年年4月月7日，时任河南省安阳市郊区粮食分局北日，时任河南省安阳市郊区粮食分局北郊粮管所业务员的司运生，受单位委托往山西省销售面粉郊粮管所业务员的司运生，受单位委托往山西省销售面粉598袋，价值袋，价值2.7万元1997年年6月月18日，司运生将收回的日，司运生将收回的5000元货款交到单位，剩余的元货款交到单位，剩余的2.2万元占为己有万元占为己有2004年年北郊粮管所与司运生解除劳动合同时，扣除司运生北郊粮管所与司运生解除劳动合同时，扣除司运生5000元元作为折抵面粉款作为折抵面粉款2008年年3月月14日司运生因涉嫌犯职务侵日司运生因涉嫌犯职务侵占罪被逮捕，后被提起公诉占罪被逮捕，后被提起公诉 分歧分歧:对被告人司运生如何定罪有两种意见，第一种意见对被告人司运生如何定罪有两种意见，第一种意见认为，司运生的行为构成职务侵占罪。

第二种意见认为，认为，司运生的行为构成职务侵占罪第二种意见认为，司运生的行为构成贪污罪司运生的行为构成贪污罪 背景资料n1、当时被告人司运生是北郊粮管所的正式、当时被告人司运生是北郊粮管所的正式职工，北郊粮管所是国营单位，审判时北职工，北郊粮管所是国营单位，审判时北郊粮管所已改为企业郊粮管所已改为企业n2、、97刑法：刑法：职务侵占罪职务侵占罪“5年以下有期徒年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，刑或者拘役；数额巨大的，5年以上有期徒年以上有期徒刑，可并处没收财产刑，可并处没收财产贪污罪贪污罪“1年以上年以上7年以下；情节严重的，年以下；情节严重的，7年以上年以上10年以下年以下徒刑徒刑”n3、、79刑法：刑法：无职务侵占罪无职务侵占罪，，贪污罪贪污罪“5年年以上有期徒刑，并处没收财产以上有期徒刑，并处没收财产。