刑事案件庭审质证的基本方法.docx

刑事案件庭审质证的基本方法在刑事案件中，质证是刑辩律师的一项基础工作，同时质证也是 一项技术活，尤其在以审判为中心的刑事诉讼制度改革背景之下，庭 审质证显得尤为重要做好质证工作，是建立在全面、详细的阅卷基 础上，对证据规则了如指掌，能够紧扣案件待证事实以及对定案至关 重要的证据进行质疑和质辩毫不夸张地说，庭审的核心应当是质证 而不是法庭辩论，一份详细的质证意见可以代替一份辩护词但是实 践中，很多律师对质证认识不足，不予重视，在法庭上三言两语一笔 带过，甚至干脆一言不发笔者认为有效的庭审应当做到发问、质证和辩论三个部分有机衔 接、融入一体法庭发问是法庭调查的基本方法，通过发问发现问题， 还原事实真相，建立起诉讼的事实，法庭调查了解的事实需要有相关 证据进行支持，只有合法、真实、具有关联性的证据材料才能作为证 据使用，辩护方需要对控方出示的证据进行质证，在辩论中，辩护观 点需要与发问、质证交相辉映，不可脱节，做到发问、质证、辩论三 位一体，是为有效辩护的方法一、何为质证？ 什么是质证？简单说，质证就是在庭审中控辩双方围绕证据的“三性”（真实性、关联性、合法性）进行说明、质疑、反驳，从而确定证据 的证明力和证据能力，以便法庭进行认证，决定该证据的命运是否 被采信。

关于如何质证这一问题上，在刑事实务中存在不同的认识和 做法，笔者经历的一些庭审，绝大部分法官要求辩护律师仅就证据的 合法性、真实性、关联性三个方面提出质疑，不可以对公诉机关出示 的证据尽心解释、说明、辩论、反驳，否则会打断律师的发言，甚至 一些法官为了控制开庭时间，即便律师围绕证据“三性”质证，也只 会让律师概括观点笔者也遇到过，法官非常耐心倾听律师的质证意 见，不仅包括证据的“三性”质疑，还可以用相反的证据对公诉机关 出具的证据提出质疑，也可以将有利于被告人的证据宣读强调，笔者 在乌鲁木齐水磨沟区法院代理的一件刑事案件开庭，在审判长主持 下，控辩双方在质证环节辩论，或者辩护人发表质证意见后，公诉机 关进行答辩笔者认为质证的正确姿势应当不仅限于对证据的“三性” 发表质证意见，还可以对公诉机关出示的证据提出异议、怀疑或否定， 也可以对有利于被告人的证据进行说明、强调，控辩双方可以互相质 问、辩论（刑诉法司法解释第218条）在证据规则、证据理论日益 发展的现代法庭，仅是对证据的“三性”进行质证是远远不够的2015年五部委《关于依法保障律师执业权利的规定》第二十九条规 定，法庭审理过程中，律师可以就证据的真实性、合法性、关联性， 从证明目的、证明效果、证明标准、证明过程等方面，进行法庭质证 和相关辩论。

由此得知，辩护律师除了从证据“三性”角度质证之外， 还可以从证明目的、证明效果、证明标准、证明过程等方面进行质证 和辩论二、质证难题首先，“质证难”体现在法官随意打断律师发表质证意见实践 中，法官只允许律师从证据“三性”即真实性、关联性、合法性发表 质证意见，不允许律师详细论证根据刑诉法司法解释第218条规定 ，举证方出示证据后，控辩双方可以互相质问、辩论但实践中，控 辩双方很少在举证、质证阶段发表辩论意见，一般法官会打断律师， 明令指示律师在辩论阶段发表再就是公诉方出示证据，只是摘录宣 读，不发表证明目的，律师不解其意、无从下手，不知从何发表质证 意见其次，“质证难”体现在律师质证意见采纳难一般地，律师在 法庭上发表质证意见是根据证据规则对单个证据的证据能力或者证 明力进行质疑，从证据的真实性、关联性、合法性即“证据三性”发 质证意见实践中，经常会出现你质你的，我断我的现象，现在法庭 讲究证据裁判，律师对案件证据发表了质疑，某些证据属于非法证据， 不能作为定案的根据，但是法官照判不误，律师的质证成了走形式 实践中还会出现未经质证的证据作为定案的证据，比如一些办案单 位出具的情况说明、办案说明之类的说明类证据，还有开庭后法院补 充上来的证据，未经律师质证就成了法官断案的证据。

刑事案件中控 方承担举证责任，辩方针锋相对围绕证据“三性”质疑控方证据，法 庭采纳律师意见极少，且判决书不作评价，法庭不是不关心证据的三 性，对辩方提交的证据要求极为严格，但对控方的证据偏爱有加，造 成了证据采纳问题的控辩不平等，笔者在北京市第三中级人民法院亲 办的一件合同诈骗案，这个案子开庭宣判，宣判前在法官的主持下制 作了一份谈话笔录，主要内容是对辩方提交的所有证据进行认证，围 绕证据的“三性”全盘否定了辩方的证据资格和证据能力三、庭审质证前的准备质证工作建立在全面、反复阅卷的基础上，所以律师必须熟悉全 案的案卷材料，达到心中有卷的程度，免去法庭上翻案卷，搞得手忙 脚乱，只有庭前做好充分质证准备，才能得心应手、挥洒自如，相反 不进行阅卷或者不全面阅卷，仅凭辩护经验是不可能充分有效质证 的一般在制作质证意见前，首先需要阅览一遍案件的全部卷宗，从 整体上对案件的证据组成情况有一个初步的了解，然后具体制作质证 意见中是需要反复阅卷进行对比的，一份质证意见制作完毕至少需要 阅览三遍案卷其次需要具有一定的证据规则知识储备我国自2010年国家五 部委颁布了 “两个证据规定”，最高人民法院、最高人民检察院、公 安部、国家安全部、司法部出台的《关于办理死刑案件审查判断证据 若干问题的规定》和《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题规 定》；2012年刑诉法和司法解释的证据规定和非法证据排除规则；《以 审判为中心的刑事诉讼制度改革实施意见》、两高三部的《关于办理 刑事案件严格排除非法证据若干问题的规定》等等，这些证据规则和 规定都要研究透，比如说刑诉法法定的八种证据审查方法，就可以为 我们阅卷和质证提供了方法和指引，关于证据合法性问题，需要对非 法证据排除规则和程序了然于胸。

除此之外还可以学习证据法学、证 据法学理论等教科书再次，关于质证的顺序，这个问题需要知道公诉机关出示证据的 顺序，笔者在代理一些案件发现，有的公诉机关按照卷宗的顺序进行 出示证据，有的公诉机关按照证据种类出示，先出示书证、物证然后 再出示证人证言，最后出示被告人供述与辩解等，在具体出示证据时， 有的一份一份证据出示，有的一组一组的出示，相对应律师在质证时 需要根据实际情况，进行一证一质还是一组一质，关于出示证据方式，律师可以在庭前跟检察官或者法官沟通，或者在召开庭前会议的 案子中确认笔者建议，如果无法确认公诉机关出示证据的套路，那 么可以按照卷宗的顺序，一证一质形式做庭前质证准备，也可以对同 类证据综合质证最后，制作书面质证意见不论案件难易、卷宗繁简，为了有效 质证，律师都应当制作书面的质证意见具体制作方法根据律师自己 的个人喜好和工作习惯，笔者习惯于制作表格形式的质证意见，只有 案卷证据材料数量少，采用一般记录方式制作质证意见四、质证意见具体方法1. 质证时，首先紧紧围绕证据的合法性、真实性、关联性三个方面发 表意见，例如公诉机关出示证据后，在被告人先发表质证意见情况下， 辩护律师可以这样表述：首先同意被告人的质证意见，再补充以下几点，第一对该证据的合法性有异议，理由如下……，第二，对证据 真实性有异议，理由如下……2. 认真听取被告人的质证意见，互相补充，拾遗补漏，被告人自己的 质证意见有可能为律师提供新的思路，律师可以重新整理被告人的意 见发表。

3. 律师发表质证意见要使用法言法语，用语简练，结合法律依据， 分层次、有逻辑，条理清晰，有头有尾，比如对某一缺少侦查人员签 名的瑕疵证据进行质证，对该证据合法性有异议：本份讯问笔录仅 有侦查人员卢牟牟一人的签名，缺少另一侦查人员马某签名，根据刑 诉法司法解释第八十二条规定，讯问人没有签名的，需要补正或者作 出合理解释才可以采用，否则不能作为定案的根据有头有尾指的是 需要向法庭明示对那一份证据哪一方面发表意见，因为质证的目的是 为了法庭认证，所以质证意见结尾处使用：不能作为证据使用、不能 作为定案的根据、没有证据效力、证据效力比较低等等最后向法庭 示意“质证完毕”4. 质证时，可以结合庭审调查情况，及时作出反应，融入到质证意见 之中例如根据刑诉法司法解释第八十三条规定，被告人庭前供述和 辩解存在反复，庭审中不供认，且无其他证据与庭前供述印证的，不 得采信其庭前供述这种情况，需要结合庭审中被告人的供述发表质 证意见5. 同一份证人证言或者被告热供述与辩解，既存在对被告人有利的内 容，又存在对被告人不利的内容，对此情况不宜对整个笔录内容进行 质证，律师可以明确提出证人说的哪句话不真实，哪句话恰恰可以证 实被告人无罪或者罪轻，或者可以印证哪一份证据，等等。

6. 质证需要具备一定生活常识，违反常理、常情、常识的证言是不具 有真实性的，不能作为定案的根据例如笔者代理一件故意伤害案， 其中对鉴定意见持有异议，在发表意见时:根据杨某的住院病历显示， 其左手背虎口处可见一长约7cm的裂口，根据法医学常识，预后的疤 痕长度要比实际长度短，然而鉴定分析说明伤口疤痕长度11.5cm， 与实际不符，根据人体损失程度鉴定标准规定，单个创口 10cm以上 才构成轻伤二级，因此鉴定意见不客观、不真实，不能作为定案的根 据再如，笔者办理意见强奸案，被害人陈述讲被告人与他发生两次 性行为，中间间隔不到五分钟，被告人供述仅发生一次性行为，根据 生理规律和医学上的常识告诉我们，男方在射精后五分钟左右的间隔 时间是无法再次进行性交行为的7. 质证时需要掌握证据规则并达到灵活运用的程度，包括非法证据排 除规则、重复自白规则、意见证据规则、有限的传闻证据规则等等 比如意见证据规则指证人的猜测性、评论性、推断性的证言不能作为 证据使用，但根据一般生活经验判断符合事实的除外该证据规则是 对证人证言质证时百试不爽的一个证据规则8. 刑事案件中的“办案说明”在刑事诉讼法中并没有其容身之地，但 十分常见，甚至一些办案说明决定了证据的合法性，甚至定案的根据。

笔者认为辩护律师在对“办案说明”质证或者法院认证时，需要对“办案说明”进行证据转换，首先确定证据种类，然后再根据法定证 据的证据审查规则进行质证例如，笔者办理一件受案案件，提出非 法证据排除，公诉机关出具一个“办案说明”，笔者在质证时这么表 述：1.办案说明本身不是证据，不符合证据的形式，第一办案说明不 属于刑诉法规定的任一法定的证据种类，公诉机关若作为证据使用， 法院如果要认证，需要对其归类，根据该办案说明更倾向于证人证言 ，那么需要满足证人证言的证据要求进行审查；第二该办案说明不符 合证人证言的证据形式要件，首先没有两名以上侦查人员的签名，其 次仅有检察院公章，检察院作为组织不具有感官感知案情，也没有参 与侦查活动，因此仅有公章也不具有合法形式而且公章的使用有明 确的规定，经批准后方可加盖根据刑诉法司法解释101条，未经 有关侦查人员签名，不得作为证据使用9. 善于联系其他证据综合质证对某一证据质证不能仅局限于该证据 本身的证明内容，需要结合前后证据，其他证据种类的证据，有些证 据自相矛盾，矛盾的地方肯定不具有真实性，还有两个以上的证据都 指向对同一待证事实，但是互相存在矛盾或者不可解释的疑问，那么 其中必有一假或者都不具有真实性。

10. 对于证人证言和被害人陈述，作证人的身份与案件结果是否有利 害关系，或者与案件当事人关系，影响了其证据效力，一般来讲，与 被害人关系越近，其证言效力越低，若与被害人关系近，却做出对被 害人不利的证言，或者被害人本人做出对其不利的证言，那么其真实 性反而更高，证据效力更高11. 质证时一定要注意口供和证言笔录形成的时间，譬如笔者办理一 件失火案，被害人当天做了两次询问笔录，两次询问反映出同一时间 段，不同办案机关不同询问人询问同一被害人，根据时空唯一性，一 个人不可能在同一时间内重叠时间下接受不同询问人的，这种严重违 背客观规律的情形，明显不能排。