西南大学21秋《刑法》分论在线作业二答案参考88.docx

西南大学21秋《刑法》分论作业二答案参考1. 试评述我国《继承法》和《民法通则》关于涉外遗产继承的规定试评述我国《继承法》和《民法通则》关于涉外遗产继承的规定1985年《继承法》第36条规定，中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律；外国人继承在中华人民共和国境内的遗产或继承在中华人民共和国境外的中国公民的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律可见该法采用的是区别制，而且是一条双边冲突规范对于该条规定的动产继承最高人民院《关于贯彻执行(中华人民共和国继承法)若干问题的意见》第63条指出：“涉外继承，遗产为动产的，适用被继承人住所地法律．即适用被继承人生前最后住所地国家的法律从而明确了在这个问题上时际冲突的解决办法此外，一般认为，《继承法》第36条的规定不仅适用于涉外法定继承，也适用于涉外遗嘱继承    (2) 1986年《民法通则》虽仍然坚持区别制，但只规定了法定继承，其规定为“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不动产适用不动产所在地法”    (3) 关于跨国无人继承财产的问题，《民法通则》和《继承法》均无明确规定。

不过，最高人民法院《民法通则意见》第191条规定：“在我国境内死亡的外国人，遗留在我国境内的财产如果无人继承义无人受遗赠的，依照我国法律处理，两国缔结或者参加的国际条约另有规定的除外也就是说，外国人在中国境内的遗产依中国法律即遗产所在地法处理此外，《继承法》第32条规定：“无人继承又无人受遗赠的遗产，归国家所有；死者生前是集体所有制组织成员的，归所在集体所有制组织所有由此可见，对于跨国无人继承财产，凡与中国订立的条约有规定的，按照条约规定处理；没有条约的，按照中国法律处理在具体司法实践中，位于中国境内的跨国无人继承财产中的不动产，一般收归中国国库；跨国无人继承财产中的动产，一般在互惠基础上交给被继承人的国籍所属国家处理 2. 被告具有下列哪些行为的，人民法院应当认定其具有恶意：( ) A．为商业目的将他人驰名商标注册为域名的 B．为被告具有下列哪些行为的，人民法院应当认定其具有恶意：(  )  A．为商业目的将他人驰名商标注册为域名的  B．为商业目的注册、使用与原告的注册商标、域名等相同或近似的域名，故意造成与原告提供的产品、服务或原告网站的混淆，误导网络用户访问其网站或其他站点的  C．曾要约高价出售、出租或以其他方式转让该域名获得不正当利益的  D．注册域名后自己并不使用也未准备使用，而有意阻止权利人注册该域名的ABCD《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第5条规定，规定提供内容服务的网络服务提供者，明知网络用户通过网络实施侵犯他人著作权的行为，或者经著作权人提出确有证据的警告，但仍不采取移除侵权内容等措施以消除侵权后果的，人民法院应当根据民法通则第一百三十条的规定，追究其与该网络用户的共同侵权责任。

3. 在刑事诉讼中，公安机关有权( )A决定和执行拘留B决定和执行逮捕C通缉在逃的犯罪嫌疑人D决定提在刑事诉讼中，公安机关有权( )A决定和执行拘留B决定和执行逮捕C通缉在逃的犯罪嫌疑人D决定提起公诉正确答案:AC4. 将税法分为税收基本法和税收单行法的标准是( ) A．按照税法的内容不同 B．按照税法的效力不同 C．按照税将税法分为税收基本法和税收单行法的标准是(  )  A．按照税法的内容不同  B．按照税法的效力不同  C．按照税收管辖权不同  D．按照税法的基本内容和效力不同D5. 什么是破产宣告?在什么情况下人民法院应当宣告债务人企业破产?什么是破产宣告?在什么情况下人民法院应当宣告债务人企业破产?破产宣告是人民法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣布债务人破产以清偿债务的活动    法院受理破产申请后，债务人发生破产原因，又不存在法律规定的破产宣告障碍的，人民法院应当宣告债务人企业破产破产宣告障碍包括：①重整申请的提出；②和解申请的提出；③破产财产不足以支付破产费用；④债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议，人民法院裁定认可的；⑤第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；⑥债务人已清偿全部到期债务的。

   以下情况人民法院应当宣告债务人企业破产：①重整期间，经管理人或者利害关系人请求，人民法院裁定终止重整程序的；②债务人或者管理人未按期提出重整计划草案，人民法院裁定终止重整程序的；③重整计划草案未获得通过或者批准，人民法院裁定终止重整程序的；④债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院裁定终止重整计划的执行的；⑤和解协议草案经债权人会议表决未获得通过或者未获得人民法院认可，人民法院裁定终止和解程序的；⑥和解协议被人民法院裁定为无效的；⑦债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院裁定终止和解协议执行的 6. 在美国，直到1824年才经由立法程序把公民的范围扩大到土生土长的印第安人 )在美国，直到1824年才经由立法程序把公民的范围扩大到土生土长的印第安人 )参考答案：错误7. 条约的加入是指( ) A．加入一个已生效的双边条约 B．加入一个未生效的双边条约 C．已生效的和未生效的双条约的加入是指(  )  A．加入一个已生效的双边条约  B．加入一个未生效的双边条约  C．已生效的和未生效的双边条约均可加入  D．加入一个开放性的多边条约D条约的加入是指未在条约上签字的国家参加已经签订的多边条约从而成为缔约国的一种方式，也是该加入国接受条约约束的一种法律行为。

条约的加入一般只适用于明文规定允许非签字国加入的条约，即所谓“开放性条约”双边条约或非开放性的多边条约一般不存在第三国加入的问题现代条约法认为，条约生效与否不影响非签字国的加入，而只涉及对加入国的效果，加入不以条约生效为前提，非签字国可以加入已生效的条约，也可以加入未生效的条约，而且加入本身可以算在条约生效的条件之内8. 已满14周岁不满16周岁的人实施下列哪些行为应当承担刑事责任?( ) A．参与运送他人偷越国(边)境，造成被运已满14周岁不满16周岁的人实施下列哪些行为应当承担刑事责任?(  )  A．参与运送他人偷越国(边)境，造成被运送人死亡的  B．参与绑架他人，致使被绑架人死亡的  C．参与强迫卖淫集团，为迫使妇女卖淫，对妇女实施了强奸行为的  D．参与走私，并在走私过程中暴力抗拒缉私，造成缉私人员重伤的CD根据刑法第17条规定，已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任这八种犯罪是指具体犯罪行为而不是具体罪名因此，C、D是正选A、B中只要其没有实施杀人行为，就不能追究其刑事责任。

9. 简述被告人自行辩护与辩护人辩护的不同简述被告人自行辩护与辩护人辩护的不同在刑事诉讼中的犯罪嫌疑人、被告人享有针对控方的指控的辩护权，然而这种辩护权又可具体分为自行辩护、指定辩护和委托辩护三种，其中指定辩护和委托辩护都是在犯罪嫌疑人、被告人自行行使辩护权的基础上，由他人代其行使辩护权，合称辩护人辩护虽然两者都是辩护权的具体表现，但是仍有以下几点不同：首先，主体不同，自行辩护是由犯罪嫌疑人、被告人自行行使辩护权，与案件有直接利害关系，而辩护人辩护主要是犯罪嫌疑人、被告人以外的辩护人代其行使辩护权；其次，阶段不同，自行辩护贯穿整个刑事诉讼，而辩护人辩护最早只能是公诉案件移送审查起诉之日，自诉案件可随时委托辩护人，如果是指定辩护还需等到法庭审理阶段；再次，权利不同，被告人自行辩护的权利范围较宽，法律并未予以明确限制，而辩护人的权利，法律有明确规定，一些情况下还予以严格限制10. 法的原则对法制改革有什么作用?A、导向B、监督C、目标D、推动法的原则对法制改革有什么作用?A、导向B、监督C、目标D、推动正确答案：A11. 简述商标权与商号权的权利冲突及解决简述商标权与商号权的权利冲突及解决。

商号权和商标权都属于知识产权范畴商号权是商号使用人将其商号依法登记而取得的专用权商号作为生产经营厂商的字号，是企业名称的重要组成部分商标权和商号权的冲突的原因是：(1)采取分别立法、分别注册、分别管理的方式商标主要受《商标法》的调整，商号主要规定在《企业名称登记管理规定》中，两者是并行的制度，对商标的保护不涉及商号，对商号的保护也不涉及商标2)商标和商号法律保护的不平等，《商标法》是法律，而《企业名称登记管理规定》只是行政法规而且商号实行分级登记管理目前所发生的商号权与商标权冲突主要有两种形式：一是将其他企业的商标作为商号使用二是将其他企业商号作为自己的商标申请注册就第一种形式的冲突，《驰名商标认定和保护规定》已有一定程度的解决但是对第二种严重侵犯企业商号权的保护，法律规定仍是空白所以应明确商号权的性质，建立统一管理、统一保护体制建立驰名商号评定制度，进行完全保护，禁止将登记在先的驰名商号注册为商标在商号立法中，要明确将他人在先的商标作为商号登记的禁止要件，区分驰名商标和一般商标，分别给予完全保护和一般保护对于驰名商标，应赋予完全保护，对一般商标给予一般保护，从而可以减少费用，节省资源，提高效率。

12. 3．国际商事仲裁有哪些特点?3．国际商事仲裁有哪些特点?国际商事仲裁具有：(1)当事人双方具有高度的自主性；(2)很大的灵活性；(3)解决争议迅速及时、收费低廉；(4)有必要的强制性；(5)能维持双方当事人之间的友好关系等特点13. 法的产生经历了( )的发展过程 A．从个别调整到规范性调整、一般规范性调整到法的调整 B．从习惯到习惯法，法的产生经历了(  )的发展过程  A．从个别调整到规范性调整、一般规范性调整到法的调整  B．从习惯到习惯法，再到制定法、  C．从判例到判例法，再到法典化  D．从法与其他规范的一体到与它们的分化、法的相对独立ABD法经历了从个别调整到规范性调整、一般规范性调整到法的调整；从习惯到习惯法，从习惯法到制定法；从法与其他规范的一体到与它们的分化、法的相对独立的过程而产生14. 根据《中国民法通则》的规定，委托代理关系在哪些情形下可以终止?根据《中国民法通则》的规定，委托代理关系在哪些情形下可以终止?根据《中国民法通则》的规定，有下列情形之一者，委托代理关系终止：(1)代理期限届满或代理事务完成；(2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托；(3)代理人死亡；(4)代理人丧失民事行为能力；(5)作为被代理人或者代理人的法人破产或终止业务。

15. 公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争的，监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以(  )  A．违法所得1倍以上3倍以下的罚款  B．1万元以上10万元以下的罚款  C．1万元以上20万元以下的罚款  D．5万元以上20万元以下的罚款D见《反不正当竞争法》第23条：“公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争的，省。