浅论抵押物登记他项权的效力存续期间.doc

浅论抵押物登记他项权的效力存续期间一、 问题的提出某国有企业，以土地使用权做抵押，向某银行贷款80万元，约定还款期限为一年， 并办理了抵押登记，领取了土地他项权利证明书该证明书载明有效期一年期限届满后 该企业未及时还贷，后经协商延期一年，但未办理土地他项权利证明书的延期变更为此 该银行诉至法院，要求以该项土地使用权作价优先受尝在审理小，对主债务经延期不超过诉讼时效没有异议，但对该抵押权究竟述存在与否 有两种看法：一种意见是抵押权仍然有效，因为主债务还没有消灭，而抵押权与其担保的 债权同时存在，所以抵押有效;一种意见是抵押权已经超过其有效的存续期间，后因未办 理新的他项权证明而失效，所以抵押权无效二、 和关的法律规定担保法第四十一条规定了对土地房地产林木等抵押的，应当办理抵押登记，抵押合同 之登记之日起生效同时第五十二条规定，抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的, 抵押权也消灭但在城市房地产抵押管理办法第三十四、三十五条规定，以房地产抵押的, 登记机关在原所冇权证上作他项权利记载后，向抵押权人颁发他项权证抵押合同发生变 更或抵押关系终止吋，当事人在变更或终止之日起15日内，到原登记机关办理变更或注 销抵押登记。

关于土地使用权抵押登记有关问题的通知中规定，土地使用权抵押权的合法 凭证是土地他项权利证明书，核发该证明书，土地抵押权正式生效抵押合同发生变更、 解除或终止的，当事人在变更后15 FI内，办理变更登记手续通过这些规定可以看出，抵押权生效是以登记为准，登记机关通常耍核法他项权证， 因此可以说他项权证的抵押生效的凭证而他项权证和主债权同时存在同时消灭那么， 依据现有法律规定，笔者认为上述案件中第一种意见是止确的理由如下：（-）主债权和抵押权同吋存在抵押物是以英交换价值保证主债权的实现，抵押权人也正是基于其交换价值而接受抵 押物只要抵押物没有消灭，其价值即存在，且主债权没有实现，抵押权就应当认定有效 故对抵押权的存续期间的任何约定，不问原因、长短，一律无效二） 下位法效力低于上位法抵押物登记程序的规定属于部门规章，其关于他项权的期限的规定不得与全国人人制 定的法律相抵触，否则即为无效而担保法对抵押权存续的期间已有明确的强制性规定， 当事人不得约定变更，即使行政机关也没有权力改变即抵押权与其所担保的债权同时存 在三） 抵押权属于物权的范畴世界各国通常采取物权法定主义，我国也不例外因此对于抵押权不允许个人约定变 更，即不受当事人约定的限制。

上述观点是笔者在现有法律规定的基础上推理得出并非是最合理的结论三、笔者的争鸣意见在不短与主债权履行期间内约定的抵押权存续期间，且经有关部门登记认可，应当认 定为有效即经登记部门登记的他项权证内载明的存续期间，应当确认其效力担保法 第五十二条规定，抵押权与其担保的债权同吋存在，同时消灭但这并不意味着抵押权就 必然不能先于主债权消灭，对该条规定不能做简单机械的理解理由如下：（一） 抵押权属于有期限的担保物权认为抵押权属于冇期限的物权应当没冇任何异议，那么，该期限是否只能出法律來规 定呢?或者说，当事人z间关丁•抵押权存续期间的约定是否冇效呢?主债权的存续期间如何 认定呢？实际上，抵押权的设定是基于对约定的债权提供的担保，两者在起始状态是一致的 但主债权往往会出现续展或变更履行期限，如果没有对抵押权另外进行约定并办理登记， 抵押权并不必然随之延期因为抵押权所担保的主债权己经不一致了，或者抵押物是债务 人之外的他人之物，且在合同内约定只在一定期限内承担担保责任，延期必须经物的所有 人同意等原因都可能造成抵押权的提前消灭二） 对抵押权约定期间并不违反物权法定主义物权法定注意要求除了法律，任何人不得设定物权的种类和内容。

对抵押权存续期间 的约定正是在法律许可的范围内进行的意思自治，并没有创设新的物权或内容而且一些 法规也对抵押权的存续期限做出了要求，比如《城市房地产抵押登记管理办法》第二十六 条即明确规定抵押期限是抵押合同的主要内容我国民事法律对附期限的民事行为也做了具体规定，对抵押权设定的期限也正符合该 规定的情形因此其合法性不存在任何问题三）抵押权具有相对的独立性抵押合同属于从合同，但并非抵押权就完全附随于主合同，而是有其独立性比如， 抵押物的灭失可以造成抵押权的消灭，但却不能消灭主债权，就反映出两者的不一致主 债务的转移可能造成抵押权的消灭，而主债权却仍然存在四）抵押权存续期间的约定有利于经济发展和提高经济运行效率抵押物在抵押权存续期内转让等要受到诸多限制，如果主债权多次延期而抵押权也随 之继续存在的话，势必会影响抵押物的效用，影响抵押物人的收益;物在存续期间内的变 化也会影响其作为物的价值，影响抵押权人的权益;而且长时间的抵押期间也会使抵押权 人松懈对债权的主张，造成经济效率低下，明显和由场经济条件下应有的价值趋向即效益、 效率原则相学基于上述分析，笔者建议对担保法第五十二条做必要的补充，增加以下内容：协议变 更主债务履行期间的，须另行签订抵押合同或征得抵押物的所有人书面同意。

当事人约定 的抵押权存续期间不得少于主债权的存续期间或登记机关核准的他项权存续的期间文章來源：中顾法律网（免费法律咨询，就上中顾法律网）。