北京高院关于企业下落不明、歇业、撤销、被吊销营业执照、注销后诉讼主体及民事责任承.doc

北京高院关于企业下落不明、歇业、撤销、被吊销营业执 照.注销后诉讼主体及民事责任承担若干问题的处理意见北京市高级人民法院关于企业下落不明、歇业、撤销、被M销营业执照、注销后诉讼主体及民事责任承担若T问题的处理意见（试行）（2001年10刀9日北京市高级人民法院审判委员会第二十二次会议通过）根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和 国公司法》的有关规定，以及最高人民法院有关司法解释，现就审判实践中金业下落不 明、歇业、撤销、被吊销营业执照、注销后诉讼主体资格认定、清算主体及民事责任承担 等适用法律问题，提出以下处理意见：一、 企业下落不明的诉讼问题1、 诉讼中，企业（被告）的法人执照虽未注销，但法院在原告提供的企业主要营业 地、主要办事机构所在地、法人登记注册地均不能查明其下落的，应告知原告继续提供被 告的地址；不能提供或提供的地址仍查无卜•落的，视为起诉不符合《民爭诉讼法》第一白 零八条第（二）项之规定，可裁定驳回起诉企业有共同责任人（共同被告）的，口该共同责任人并非下落不明、并能够应诉的案 件，应对下落不明的被告公告送达2、 企业在诉讼中虽不应诉、出庭，但在上述的主要营业地、主要办事机构所在地、法 人登记注册地有财产、人员的，应采用公告或留置送达方式送达。

二、 企业歇业后的诉讼问题3、 企业歇业是指企业停止经营活动且不再继续企业歇业是企业终止的一种悄形实 践中，歇业一般分为两种：一是企业H行申请歇业；二是企业领取企业法人营业执照后满 六个刀尚未开展经营活动或者停I匕经营活动满-•年的，视同歇业企业停业整顿，不存在 终止悄形的，不属于歇业范畴4、 诉讼中，法院依据原告提供的证据，认为能够证明企业（被告）停止经营活动已满 一年，且不属于停业整顿的，可认定企业处于歇业状态企业已无财产和人员，但能查明企业公章、执照等由其上级主管单位掌握的，虽无本意 见第3条规定的情形，仍应按歇业处理L1歇业企业的年检行为，不影响法院对企业歇业状态的认定5、 企业歇业后应依法进行清算但在注销登记前，其法人资格仍然存续6、 企业歇业后，已成立清算组负责清理债权债务的，清算组延续歇业企业的法人资 格，为诉讼主体，债权人起诉歇业金业应以清算组为被告7、 企业歇业后，无清算组织负责清理债权债务的，债权人起诉可以歇业企业和清算主 体为共同彼告债权人仅以歇业企业为被告起诉的，法院亦应受理8、 企业歇业后，债权人以清算主体为被告起诉，要求被告承担投资不足、抽逃资金、 转移资产逃避债务或清算责任的，法院应予受理。

9、 一审立案后发现被告歇业的，应债权人中请，法院可追加清算主体为共同被告10、 二审诉讼中，债务人歇业的，如已成立清算组清理债权债务，可直接变更清算组为 诉讼主体；无清算组清理债权债务的，诉讼仍继续进行债权人耍求清算主体承担投资不 足、抽逃资金、转移资产逃避债务或清算等责任的，应另行起诉三、企业被撤销后的诉讼问题11、 企业被撤销是指企业根据其上级主管部门的决定，自行或由其上级主管部门办理注 销登记，使企业法人资格消亡的特殊情形企业被决定撤销后应依法予以清理债权债务， 清理后办理注销登记本意见所称“企业被撤销”，仅指企业被决定撤销但未办理或未办理完毕注销登记的情 形已办理注销登记的有关问题按照企业被注销的规定处理12、 企业被撤销后，成立清算组清理债权债务的，清算组为诉讼主体，可以起诉应诉 债权人起诉被撤销的企业应以清算组为被告13、 企业被撤销后，无清算组织清理债权债务的，作出该撤销决定的机构作为清算主体 应参加诉讼债权人起诉应以被撤销的企业和作出该撤销决定的机构为共同被告14、 企业被撤销后，债权人起诉作出该撤销决定的机构，要求其承担清算责任的，法院 应当受理四、企业被吊销营业执照后的诉讼问题15、 吊销企业法人营业执照，是工商行政管理部门依照国家工商行政管理法规对违法的 企业法人作出的一种行政处罚。

金业法人在被吊销营业执照后未注销登记前，虽然丧失经 营资格，但其法人资格仍然存续16、 企业被吊销营业执照后，成立清算组负责清理债权债务的，清算组为诉讼主体，债 权人起诉被吊销营业执照的企业应以清算组为被告17、 企业被吊销营业执照后，无清算组织负责清理债权债务的，债权人起诉可以被吊销 营业执照的企业和清算主体为共同被告债权人仅以被吊销营业执照的企业为被告起诉的，法院应予受理18、 企业被用销营业执照后，债权人仅以开办单位或清算主体为被告起诉，耍求被告承 担投资不足、抽逃资金、转移资产逃避债务或清算等责任的，法院应予受理19、 一审立案后发现被告被吊销营业执照的，应债权人申请，法院可追加清算主体为共 同被告20、 二审诉讼中，债务人被吊销营业执照的，如成立清算组清理债权债务，可百接变更 清算组为诉讼主体；无清算组清理债权债务的，诉讼继续进行债权人如要求清算主体承 担投资不足、抽逃资金、转移资产逃避债务或清算等责任的，应另行起诉21、 债权人被吊销营业执照的，如已成立清算组清理债权债务，清算组作为原告参加诉 讼，债权人在诉讼中的权利义务由清算组继受无清算组织的，清算主体可以中请加入诉讼作为共同原告；清算主体不中请加入的，不 影响案件的继续审理。

22、 企业被吊销营业执照且未成立清算组，其清算主体先于该企业被吊销营业执照或注 销登记的，因企业法人资格尚未消亡，诉讼继续进行清算主体先于该企业被用销营业执照后成立清算组的，清算组可以与该企业作为共同诉 讼主体参加诉讼清算主体先于该企业被吊销营业执照后未成立清算组的，或清算主体先 于该企业被注销登记的不再继续追及五、企业注销登记后的诉讼问题23、 企业注销登记后，法人资格终止24、 企业被注销登记时，清算主体或第三人在工商管理部门承诺企业注销登记后遗留的 债权债务由其负责的，债权人可以做出承诺的清算主体或第三人为被告，要求其承担清偿 责任25、 企业未经清算即被注销登记，第三人在工商管理部门的注销登记中承诺偿债，债权 人既可以对清算主体或承诺偿债人择一而诉，耍求其承担清偿责任；也可以二者为共同被 告要求二者承担共同清偿责任26、 被注销登记的企业为债权人的，如有权利义务承受人，可应其中请直接变更其为诉 讼主体；无权利义务承受人或权利义务承受人表示不参加诉讼的，终结诉讼六、清算主体27、 清算主体应依歇业、被撤销、被用销营业执照、注销登记企业的不同性质分别确 定：（1） 国冇企业以企业的上级主管部门为清算主体；（2） 集体企业以企业的开办单位、部门，或投资人为清算主体；（3） 联营企业以各投资主休为清算主休；（4） 子公司以母公司为清算主体；（5） 有限责任公司以全体股东为清算主体；（6） 股份有限公司以公司章程规定负有清算责任的股东、或股东大会选定的股东为清 算主体；股东大会不能选定清算组的，派员担任董事会成员的股东为清算主体；（7） 外商投资企业应依据《外商投资企业清算办法》进行清算，成立清算组（清算委 员会）。

未成立清算组的，清算主体为各方股东中外合资、合作企业外方已不存在的， 中方股东应通过申请特别清算程序对企业进行特别清算，成立特别清算委员会未成立特 别清算委员会的，中方股东为清算主体28、 债权人起诉的清算主体有谋，法院查明后，应裁定驳回起诉29、 公司股东较多时，债权人起诉要求股东承担清算责任的，既可以全部股东为被告， 也可以其中部分股东为被告债权人以部分股东为被告时，此部分股东应为公司章程规定负有清算义务的股东，或公 司的大股东，或派员担任公司董爭会成员的股东但债权人要求股东承担投资不足、抽逃资金或转移财产等责任时，应针对具有投资不 足、抽逃资金或传移财产等行为的股东进行诉讼30、 债权人起诉有限责任公司或股份有限公司后，债权人申请追加清算主体时，清算主 体成员较多，依据有关规定又不能产生清算组的，法院可直接指定清算组人选，并限期清 算指定的清算组成员应为派员担任公司董事会成员的股东七、清算主体的民事责任31、 清算主体参与诉讼的基本民事责任为清算责任清算责任包括以下内容：(1)对原企业的财产、债权债务进行清理，以原企业的财产 清偿债权人的债权；(2)原企业财产不足以清偿债务的，应依据《破产法》、《民事诉 讼法》的有关规定申请债务人破产。

32、 法院判令清算主体承担清算责任的，应限定清算责任期限清算期限由法院根据具 体情况确定，一般可限定6个月内清算完毕33、 债权人以企业和清算主体为共同被告，清算主体承担清算责任的，应判决债务人承 担给付义务；清算主休承担清算责任，并以清理的债务人财产承担债务人的清偿责任 债权人仅起诉清算主体要求其承担清算责任的，可判决清算主体对债务人进行清算，承担 清算责任34、 清算主体在法院确定的期限内未尽清算责任，或在企业存在歇业、撤销、被M销营 业执照等悄形后一年内不尽清算责任的，债权人可直接申请法院指定冇关单位成员进行清 算法院指定中介机构进行清算的，清算费用由清算主体承担35、 清算主体在法院确定的期限内未尽清算责任，或在企业存在歇业、撤销、被吊销营 业执照等悄形后一年内不尽清算责任，造成企业财产毁损、灭失、贬值等，致使债权人的 债权遭受实际损失的，清算主体应对债权人的损失承担赔偿责任赔偿责任应限定在清算主休未尽清算责任所形成的损失范围内36、 企业的投资人作为清算主体存在投入注册资金不实，但已达到金业法人注册资金法 定最低数额的，或存在抽逃资金、转移资产逃避债务等行为的，应在其投资不实、抽逃、 转移资产的范围内对债权人承担赔偿责任。

37、 企业的投资人作为清算主体投入的注册资金不实，未达到金业法人注册资金法定最 低数额，凡企业在诉讼时自有资金亦未达到企业法人注册资金法定最低数额的，应认定为 企业不具有法人资格企业财产不足以清偿债务的，应山清算主体承担清偿责任38、 清算主体在工商登记管理机关注销企业登记时，承诺对企业遗留的债权债务负责 的，或表示企业的债权债务已清理完毕而实际并未清理的，清算主体应对债权人承担清偿 责任企业债权债务经合法清算程序清理完毕，债权人未在清算期间申报，而丧失受偿权利 的，清算主体不承担责任39、 债权人不耍求清算主体承担清算责任，而要求清算主体与企业共同承担或独自承担 赔偿或清偿责任，但清算主体没有承担赔偿或清偿责任事rfl的，应刈决驳回债权人对清算 主体的诉讼请求八、其他40、 企业被吊销营业执照后，其权利能力、行为能力受到限制，应停止清算以外的经营 活动成立清算组的，由清算组为诉讼主体，清算组组长为负责人未成立清算组的，法 院在法律文书中应将企业列叨，并在审理查叨事项中说明企业被吊销营业执照的有关悄 况被吊销营业执照的企业法定代表人、负责人或委托代理人可以该企业法定代表人、负责 人或委托代理人身份参加诉讼。

对于法定代表人、负责人不能证明其身份的，应要求其出 具工商行政管理部门或有关单位的证明41、 诉讼中，债权人主张企业投资不实的，对企业投资是否到位的举证责任，应由企业 或企业的开办单位承担42、 清算组作为诉讼主体，或企业与清算主体为共同诉讼主体的，应依据最高法院确定 的有关经济案件案由确定案件案由，案由不因清算组或清算主体参加诉讼而改变债权人仅起诉清算主体，要求其承担清算责任的，案山应确定为企业清算纠纷债权人仅起诉清算主体，要求其承担投资不足、抽逃资金转移财产等侵权责任的，案由 应确定为侵权赔偿纠纷43、 本意见口发布Z日起实施本院《审理经济纠纷案件若干问题的解答》以及其他批 复内容与本意见矛盾。