知识产权侵权违法所得数额探析.docx

知识产权侵权违法所得数额探析 刘亮 就知识产权领域而言，由于没有一部法律或行政法规对违法所得数额的内涵给予明确界定尽管如此，从立法本身入手，并结合有关国家机关的解释来探寻立法原意、准确解读其内涵，对加强法律实施的统一和立法完善，具有重大的理论和现实意义 三大知识产权法中违法所得的理解 从法定犯的立法规律来看，要搞清楚知识产权犯罪中违法所得的含义，先要从相应的根底法律着手现行着作权法第48条规定：侵犯着作权或者与着作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以确定的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿同时，该法第47条规定，如果上述侵权行为还损害公共利益，可由相应行政执法部门没收违法所得但是，着作权法并没有对违法所得所指予以明确最高法院?关于审理着作权民事纠纷案件适用法律假设干问题的解释?〔以下简称?着作权解释?〕第24条规定了权利人实际损失确实定方法：权利人的实际损失，可以根据权利人因侵权所造成复制品发行减少量或者侵权复制品销售量与权利人发行该复制品单位利润乘积计算发行减少量难以确定的，按照侵权复制品市场销售量确定其对违法所得数额同样也未作规定。

由于着作权法是把权利人的实际损失额与侵权人的违法所得数额，作为着作权侵权赔偿的两个独立标准加以规定，因此，我们完全有理由认为，两者不仅在属性上高度关联，而且在量上也有很高程度的相当性否那么，我们无由用违法所得替代实际损失来确定侵权赔偿额接下来的问题是，这个与实际损失额相当的违法所得额究竟何指由于这里的民事赔偿是因着作权侵权引起，因此，我们可以借鉴民法理论中的不当得利原理，来解读违法所得同实际损失之间的关系所谓损之所在，利之所归，与这里的实际损失额相当的只可能是侵权人的侵权获利额，而不是全部的非法收入再从侵权获利额的计算来看，侵权复制品的销售量与侵权人发行该复制品的单位利润乘积所得到的侵权获利额，与按?着作权解释?所确定的实际损失额，其关联性相当性也是比拟明显的由此看出，侵权获利、违法所得两者与实际损失之间，不仅在属性上高度关联，而且在数量上也有很高程度的相当性因此，在该解释对实际损失的界定符合着作权法原意的前提下，我们对违法所得的理解也是适宜的所以，我们认为着作权法中的违法所得额就是指侵权获利额 现行专利法、商标法在违法所得问题上的规定与着作权法有区别在专利法中，只在假冒他人专利行为的行政处理中规定了违法所得，而在商标法中没有违法所得的规定。

同属知识产权法范畴的商标法和专利法，其在侵权民事赔偿的问题上，没有采用着作权法中的实际损失额或违法所得额的立法模式，而是分别在两法各自的第56条、第60条中直接采用了实际损失额或侵权获利额标准正是立法模式上的这一差异，让我们在关于违法所得的问题上，可以以实际损失作为桥梁来解读违法所得与侵权获利之间的关系，也说明我们前面对着作权法中的实际损失与违法所得之间的理解是完全合理、并符合立法原意的同时，三大知识产权法在民事侵权赔偿标准上的规定，还从知识产权法的整体意义上，表达了实际损失和违法所得、实际损失和侵权获利之间在属性上的关联性和数量上的相当性因此，从知识产权法律体系的系统解释角度，我们可以明确：三大知识产权法律中的违法所得是指侵权获利 需要说明的是，国家知识产权局2001年12月17日公布实施的?专利行政执法方法?第38条，对销售假冒他人专利产品的，以销售额作为其违法所得；对订立假冒他人专利合同的，以收取的费用作为其违法所得由于专利法在专利侵权赔偿额上采用的是权利人的实际损失或侵权人所获利益的标准，没有采用违法所得的概念，因此，仅在专利法的范围内，我们很难像着作权法那样，论证专利侵权人所获利益，与规定在假冒他人专利行政责任中的违法所得之间的关联性和相当性。

但是，从知识产权的整个法律体系来看，这种关联性和相当性是客观存在的因此，该方法关于违法所得的规定，明显有违背专利法立法原意之嫌 知识产权犯罪中，现行刑法在第217条侵犯着作权罪、第218条销售侵权复制品罪中把违法所得数额作为定罪情节，而在第213条、215条、216条中是把情节严重作为定罪情节，违法所得数额作为情节严重的具体情形，那么是通过相关司法解释予以明确的但是，由于刑法对何为违法所得未作规定，而有关部门的规定要么不统一，要么未有涉及，使得人们对其具体内涵的理解一直存在争议1993年12月1日最高人民检察院?关于假冒注册商标犯罪立案标准的规定?〔以下简称?1993年规定?〕将违法所得数额解释为销售收入，即销售金额1997年刑法修订后，最高法院?关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律假设干问题的解释?〔以下简称?非法出版物解释?〕那么把违法所得数额规定为获利数额而最高检察院、公安部2001年联合发布的?关于经济犯罪案件追诉标准的规定?〔以下简称?2001年规定?〕、两高2004年?关于侵犯知识产权刑事案件中具体应用法律假设干问题的解释?〔以下简称?2004年解释?〕、202022年?关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律假设干问题的解释 〔二〕?〔以下简称?202022年解释?〕对违法所得的含义及计算都没有具体涉及。

有观点认为：如何界定违法所得数额的含义确实是一个难题如果按照最高人民检察院的上述解释，违法所得数额就变成了销售金额，也就等于取消了违法所得数额如果按照最高法院的上述解释，那么把违法所得数额等同于非法营利额，也难以令人信服然而，我们对立法和司法层面进行整体考察后发现，最高立法机关、司法机关在违法所得数额的规定和理解上其实是一致的，即违法所得数额系侵权获利额 第5页 共5页。