[刘胜飞]《经济法第10周课件》[20091104].ppt

• 一、合同的订立方式 • 二、要约 • 三、承诺 • 四、合同的形式 • 五、合同的内容 • 六、合同的成立 • 七、缔约过失责任第二节 合同的订立• 合同法第13条：当事人订立合同，采取要约 、承诺方式 甲系个体户，经营日常百货2007年10月，甲决定改行， 想要处理库存存货乙得知后，前去看货，但当时未与甲达成 协议，而是告诉甲说其在与妻子商量后再与甲联系乙与妻子商议后，向甲发：“如果所有货物按批发价 出售，我们就买，请在3日内回话恰在此时，甲也在同日向乙发：“所有货物按批发价 处理，你是否购买？请于3日内答复3天后甲收到了乙的信后，认为已与乙成交，遂拒绝了其他 客户而乙在同时收到甲的信后考虑了5天，听说百货生意现在 比较难做，心生悔意，不再想购买甲的货物，于是乙向甲发出 一封，表示不买这批货物了甲收到后十分气愤，诉诸法院，要求维护双方已达成的交 易 –问题：该合同是否成立？ 一、合同的订立方式• 解析：合同成立 • 本题涉及“交叉要约”的问题所谓“交叉要约”指订立合同 的双方当事人同时向对方发出内容相同的要约理论和实 践中，对“交叉要约”能否使合同成立尚存在争议。

但从鼓 励交易的角度出发，多数意见还是认为“交叉要约”可以使 合同成立，条件是要约内容明确具体，且到达双方 • 本题中，甲乙双方同日向对方发出了内容相同的信函（信 函内容构成要约），且该要约已到达双方，属于有效的交 叉要约，合同应成立且甲为履行该合同已采取了进一步 的举措，即“拒绝了其他客户”，所以该合同应当判定成立 ，以保护甲的信赖利益三）要约与要约邀请的区别 • 要约邀请，又称要约劝诱、要约引诱，是指希望 他人向自己发出要约的意思表示 –顾客甲在逛商场时看到一时装，上前询问售货员乙： “这件时装多少钱可以卖？”乙反问：“你出多少钱 ？”甲回答：“400元，你卖不卖？”乙应声回答：“ 至少800元，少了不卖！” 问题：哪些是要约邀请、哪些是要约？ – 要约邀请是：（1）甲问问售货员乙：“这件时装多少钱可以卖？” ；（2）乙反问：“你出多少钱？” – 要约是：（1）甲回答：“400元，你卖不卖？”；（2）乙应声回 答：“至少800元，少了不卖！” – 要约邀请是指一方向另一方发出的希望对方向自己发出要约的意 思表示，其内容并不要求具体明确，只要体现出希望对方向自己 发出要约的意思即可 – 要约是指一方向特定方发出的希望与之订立合同的意思表示，其 内容要求具体明确，一般需要包括合同的价格、数量等要素，且 需要表示出发出要约方愿意接受要约的拘束的意思。

（三）要约与要约邀请的区别 • 合同法第15条：要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表 示寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说 明书、商业广告等为要约邀请商业广告的内容符合要约规定的，视为要约 –某公司于报纸上发广告称：“我公司现有某型号的水泥 1000吨，系××水泥厂名牌产品，每吨价格为300元，我 公司可送货，先来先买，欲购从速，现货供应 问题：这个商业广告是要约还是要约邀请？要约邀请二、要约（四）要约的生效、撤回与撤销 • 合同法第16条：要约到达受要约人时生效采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系 统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间 ，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入 收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间 • 合同法第17条：要约可以撤回撤回要约的通知应当在要 约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人 • 合同法第18条：要约可以撤销撤销要约的通知应当在受 要约人发出承诺通知之前到达受要约人二、要约（四）要约的生效、撤回与撤销 • 甲向乙于5月1日发出要约，后反悔欲撤回，遂于5月3日发出 “要约作废”通知要约于5月5日至乙处，但乙外出，未能 拆阅。

要约作废”通知则于5月6日到达乙处，乙于5月7日 返回家中则此时此要约（） A.有效，因为要约已先于撤回通知到达乙； B.有效，因为要约发出后不得任意撤回； C.无效，因为撤回通知和要约通知同时到达乙； D.无效，因为要约已被撤销二、要约（四）要约的生效、撤回与撤销 • 电机销售公司向某个农村排灌站发出一封信件：因 我公司资金紧张，现以每台发电机15万元的价格出 售，如贵站想购买，请于6日内携款到我公司办理 相关事宜，费用自理 – 问题：该要约可以撤销吗？为什么？ • 合同法第19条：有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形 式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销 的，并已经为履行合同作了准备工作二、要约（五）要约的失效 • 顾客甲在逛商场时看到一时装，上前询问售货员 乙：“这件时装多少钱可以卖？”乙反问：“你 出多少钱？”甲回答：“400元，你卖不卖？”乙 白了甲一眼回答：“至少800元，少了不卖！”甲 答：“我呸！”转身要离开乙赶紧拉住甲说： “好好好，400卖给你！” –问题：甲乙是否已成立400元的买卖合同？二、要约（五）要约的失效 • 合同法第20条：有下列情形之一的，要约失效：（一）拒绝要约的通知到达要约人；（二）要约人依法撤销要约；（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。

二、要约（一）承诺的含义 • 合同法第21条：承诺是受要约人同意要约 的意思表示 • 承诺生效＝合同成立！ 三、承诺（二）承诺的构成要件 • 1.做出承诺的主体须为受要约人； • 2.承诺必须向要约人做出； • 3.承诺的内容应当与要约内容一致； • 4.承诺的期限：–承诺的期限 –迟延的承诺对处理：分两种情形 • 5.承诺作出的方式：原则上以通知的方式作出， 依交易习惯或要约表明者，也可以以行为作出三、承诺（二）承诺的构成要件 • 案例一：甲向乙发出一要约，称可以优惠价卖给乙一部手 机，乙未作表示乙的好友丙在旁，见价格很合算，向甲 表示愿意购买 – 问题：甲与丙之间的合同成立吗？ – 答：不成立因为甲没有向丙发出要约邀请三、承诺案例二：甲建筑公司向乙、丙两水泥厂各发一 ，均称：“急需1000号水泥1000吨，价格300元/吨 ，货到付款乙水泥厂收到函后即给甲：“收 到，即日发货”；丙水泥厂收到函后未回函，但 当即组织车队运输1000号水泥1000吨，给甲送去 甲乙之间的合同是否成立？ 甲丙之间的合同是否成立？ • 答：甲乙之间的合同成立 • 根据我国合同法，合同于承诺到达发出要约方时 成立。

本题中，甲发出的为要约，乙回复的 构成承诺，该承诺到达甲时，合同成立三）承诺的迟到与承诺的迟延 • 1．承诺的迟到：因迟发而迟到– 合同法第28条：受要约人超过承诺期限发出承诺的， 除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新 要约 • 2．承诺的迟延：– 合同法第29条：受要约人在承诺期限内发出承诺，按 照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺 到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受 要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺 有效 三、承诺（三）承诺的迟到与承诺的迟延 • 北京甲公司于3月1日发一要约信函给广州 乙公司，载明乙务必于3月10日前承诺，该 要约3月5日到达乙处乙于3月11日以特快 专递方式作出承诺，3月13日到达甲处甲 未置可否 • 甲乙之间的合同是否成立？ • 答：不成立要约的条件必须符合由于 超过要约期，所以不成立但是如果甲承 认的话，合同仍然成立三、承诺北京甲公司于3月1日发一要约信函给广州乙公司，载明乙务 必于3月10日前承诺，该要约3月5日到达乙处，乙于3月9日 以特快专递方式作出承诺，通常情况下两天可到，但因邮递 员疏忽，3月15日才到达甲处。

甲未置可否 甲乙之间的合同是否成立？• 答：不成立，要约的条件必须符合由于 超过要约期，所以不成立 • 设乙于3月8日作出承诺，当日以特快专递 邮出，3月9日即到达甲处但由于甲外出 办公，于3月15日才看到该邮件甲不置可 否甲乙合同成立吗？ • 答：成立甲为要约发出人，只要乙满足 甲提出的要约条件和满足要约要素此合 同立时生效 （四）承诺的撤回与承诺的生效 • 1．承诺的撤回： – 合同法第27条：承诺可以撤回撤回承诺的通 知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺 通知同时到达要约人 • 2．承诺的生效： – 合同法第26条：承诺通知到达要约人时生效承 诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求 作出承诺的行为时生效采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时 间适用本法第十六条第二款的规定三、承诺• （一）概念：合同的形式，是指合同当事 人意思表示一致的外在表现形式 – 合同法第10条：当事人订立合同，有书面形式 、口头形式和其他形式法律、行政法规规定 采用书面形式的，应当采用书面形式当事人 约定采用书面形式的，应当采用书面形式四、合同的形式（二）合同形式的基本类型四、合同的形式（三）明示形式（书面形式）：口头、书面、其他 如肢体语言形式等。

• 1.法律明文规定“核准登记”为合同生效要件的合同：专利 转让合同、中外合资经营合同、中外合作经营合同、注册 商标转让合同 – 特别注意：不动产登记问题、房屋租赁合同问题 • 2.法律要求采用书面形式的合同的主要类型： – 担保合同：保证、抵押、质押、定金合同 – 合同法规定的5类合同：金融机构为贷款人的借款合同、融 资租赁合同、建设工程合同、技术开发合同、技术转让合 同 – 知识产权法规定的著作权转让合同 – 合伙企业法中的合伙协议 – 保险法中的保险合同四、合同的形式（四）推定形式：推定指行为人不直接用口头或书面 语言形式，而是通过实施某种行为来进行意思表示 ，又称“作为的默示” • 甲、乙订立一房屋租赁合同，租期5年，从2003年 10月1日起，每月5日付当月租金1000元2008年 10月1日后，甲(房客)未搬出，乙(房主)亦未催甲搬 出，到2008年10月5日，甲照往常一样交租金，乙 照收不误问：甲、乙的行为在法律上意味着什么 ？ • 合同法第236条：租赁期间届满，承租人继续使用 租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续 有效，但租赁期限为不定期四、合同的形式（五）沉默形式： • 沉默方式指行为人既不用语言(包括口头、书 面语言)表示，也不用行为表示， 而是以消 极的不作为方式进行意思表示。

• 沉默的法律意义仅在两种情形下才有意思表 示的效力：法律有明文规定或当事人先有约 定四、合同的形式（五）沉默形式： • 1.法律明确规定的第一种情形：“沉默=同意” ： – 《合同法》第171条：试用买卖中试用期届满， 买受人的沉默，视为购买 – 《民法通则》第66条第l款：本人知道他人以本 人名义代理而不作否认的，视为同意 – 《担保法解释》第54条第2款：共同共有人明知 个别共有人擅自将共有财产抵押而未表示异议的 ，视为同意四、合同的形式（五）沉默形式： • 1.法律明确规定的第二种情形：“沉默=拒绝” ： – 《合同法》第47条第2款：第三人催告后，限制 行为能力人的法定代理人沉默的，视为拒绝 – 《合同法》第48条第2款：第三人催告后，无权 代理的被代理人沉默的，视为拒绝 四、合同的形式（五）沉默形式： • 1.法律明确规定的第三种情形：“沉默=同意” 与“ 沉默=拒绝”并存： 继承法第25条：继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产 处理前，作出放弃继承的表示没有表示的，视为 接受继承受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出 接受或者放弃受遗赠的表示到期没有表示的，视 为放弃受遗赠。

四、合同的形式（五）沉默形式： • 2.当事人另有约定–甲为轻工厂，乙为百货商场，甲、乙多年商业往来，互相 信任有加甲、乙约定“以后凡甲发给乙的新产品供货要 。