高铭暄《刑法学》笔记和考研真题详解(刑法总论-刑罚的裁量).docx

    高铭暄《刑法学》笔记和考研真题详解(刑法总论刑罚的裁量)    第十六章刑罚的裁量16.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、刑罚裁量概述1．刑罚裁量的概念和特征（1）刑罚裁量，又称量刑，从动态意义上讲，是指人民法院在定罪的基础上，依法确定对犯罪人是否判处刑罚、判处何种刑罚以及判处多重刑罚，并决定所判刑罚是否立即执行的审判活动从静态意义上讲，是指人民法院上述活动的结果2）特征①量刑的主体是人民法院②量刑的性质是刑事审判活动③量刑的基础是定罪④量刑的内容是确定与刑罚相关的问题2．刑罚裁量的任务和意义（1）刑罚裁量的任务量刑的任务，也就是量刑所要解决的问题，具体包括以下几个方面的内容：①根据犯罪人所犯罪行的轻重和刑事责任的大小，决定是否对犯罪人判处刑罚②决定对犯罪人判处何种刑罚和多重的刑罚③决定对犯罪人所判处的刑罚是否立即执行④决定数罪并罚情况下的执行刑罚2）刑罚裁量的意义①量刑是检验刑事审判质量的重要标准之一②量刑直接关系到刑罚目的的实现二、刑罚裁量原则1．量刑原则的概念量刑原则，是指人民法院在对犯罪人进行量刑时必须遵循的基本准则1）量刑原则是仅对人民法院的量刑具有指导和制约作用的准则。

2）量刑原则是人民法院量刑时必须遵循的基本准则2．量刑原则的内容根据刑法典第61条规定，我国的量刑原则是以事实为依据，以刑事法律为准绳1）以犯罪事实为根据犯罪事实有广义和狭义之分广义的犯罪事实，包括刑法典第61条规定的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害狭义的犯罪事实，是指刑法典第61条中与犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度相并列的犯罪事实，即犯罪构成的基本事实作为量刑原则内容之一的“以犯罪事实为根据”中的犯罪事实，是指广义上的犯罪事实坚持以“以犯罪事实为根据”的原则，必须做到以下几点：①查清犯罪事实犯罪事实，是指狭义上的犯罪事实，即符合刑法规定的犯罪构成要件的主客观事实②正确认定犯罪性质③全面掌握犯罪情节犯罪情节，是指犯罪构成要件事实之外的其他能够影响犯罪社会危害程度及犯罪人人身危险大小的各种具体事实情况④综合评价犯罪的社会危害程度犯罪的社会危害程度，是指犯罪行为对社会所造成的危害的大小2）以刑事法律为准绳①必须依照刑法总则的规定适用刑种和刑期②必须依照刑法总则规定的适用条件和适用范围适用各种刑罚方法③必须依照刑法总则规定的刑罚裁量制度裁量刑罚④必须依照刑法总则、分则关于各种量刑情节的规定裁量刑罚。

⑤必须依照刑法分则规定的具体犯罪的法定刑裁量刑罚三、刑罚裁量情节1．刑罚裁量情节的概念和特征（1）刑罚裁量情节，又称量刑情节，是指犯罪构成事实之外的、对犯罪的社会危害程度和犯罪人的人身危险性具有影响作用的、人民法院在对犯罪人量刑时需要考虑的各种事实情况2）特征①量刑情节是犯罪构成事实之外的事实情况②量刑情节对犯罪的社会危害程度和犯罪人的人身危险性具有影响作用③量刑情节是人民法院在对犯罪人裁量决定刑罚时需要考虑的事实情况2．量刑情节的分类（1）法定量刑情节、司法解释规定的量刑情节和酌定量刑情节划分标准：刑法、司法解释有无明文规定①法定量刑情节，简称法定情节，指刑法明文规定的、量刑时必须要考虑的各种事实情况②司法解释规定的量刑情节，指司法解释中明文规定的，量刑时必须要考虑的各种事实情况③酌定量刑情节，简称酌定情节，指刑法没有明文规定的、由人民法院从审经验中总结出来的、审判人员在量刑时应酌情考虑的各种事实情况根据我国的司法实践经验，酌定量刑情节有以下几种：a．犯罪的手段b．犯罪的时间、地点c．犯罪的对象d．犯罪造成的危害后果这里的危害后果是指作为犯罪构成要件之外的危害结果，包括直接结果和间接结果。

e．犯罪的动机f．犯罪后的态度g．犯罪人的一贯表现h．前科指依法受过刑事处罚的事实当有前科而又犯罪但不构成累犯或者特定再犯的情况下，前科应是酌定情节之一2）应当型情节和可以型情节划分标准：量刑时是否必须考虑①应当型情节，指量刑时必须考虑的从宽或者从严处罚的情节②可以型情节，指量刑时可以考虑也可以不考虑的从宽或者从严处罚情节3）从宽量刑情节和从严量刑情节划分标准：情节是对量刑结果产生有利影响还是不利影响①从宽量刑情节，简称从宽情节，是指审判人员在量刑时需要考虑的对量刑结果产生有利影响的各种事实情况根据从宽幅度的由小到大，从宽情节具体包括从轻处罚情节、减轻处罚情节和免除处罚情节②从严量刑情节，简称从严情节，是指审判人员在量刑时需要考虑的对量刑结果产生不利影响的各种事实情况从严情节只有从重处罚情节一种4）罪中情节、罪前情节和罪后情节划分标准：情节与犯罪行为在时间上的关系①罪中情节，指在犯罪过程中所出现的对量刑具有影响的各种事实情况②罪前情节，指在犯罪实施之前所出现的对量刑具有影响的各种事实情况③罪后情节，指在犯罪实施完毕后所出现的对量刑具有影响的各种事实情况5）体现犯罪社会危害性的量刑情节和体现犯罪人人身危险性的量刑情节划分标准：情节与犯罪社会危害性、犯罪人人身危险性的关系。

①体现犯罪社会危害性的情节，指主观或者客观上说明犯罪社会危害性程度的情节②体现犯罪人人身危险性的情节，指发生在犯罪前或者犯罪后说明犯罪人再犯可能性大小的情节6）功能确定情节和功能选择性情节划分标准：情节对量刑轻重的作用是确定的还是具有选择余地①功能确定情节，指对量刑轻重的作用是确定的、单一的事实情况②功能选择性情节，指对量刑轻重的作用不是确定的、单一的，而是可由审判人员在几种作用中选择其中一种的事实情况3．量刑情节的运用（1）从轻处罚、从重处罚、减轻处罚和免除处罚的含义①从轻处罚，是指在法定刑以内判处较轻的刑种和较短的刑期②从重处罚，是指在法定刑之内选择较重的刑种或较长刑期③减轻处罚，是指在法定刑以下判处刑罚减轻处罚的裁量方式有两种：a．由审判人员直接裁量；b．审判人员不能直接裁量，而是必须经最高人民法院核准④免除处罚，是指对犯罪人作有罪宣告，但不予以刑罚处罚2）严格运用法定情节，不能忽视酌定情节①法定情节，是刑法明文规定的从宽情节或者从严情节在量刑时必须严格运用法定情节，这是贯彻罪刑法定原则的要求a．对于法定应当型情节，审判人员在量刑时必须不折不扣地加以运用b．对于法定可以型情节，审判人员也不能随心所欲地想运用于量刑之中就运用，不想运用于量刑之中就不运用。

②酌定情节虽然不是刑法明文规定的情节，但审判人员在量刑时也不能对其忽略不计，而是要给予应有的考虑，有时还应将酌定情节放在十分重要的位置，使之对量刑结果产生重大作用3）正确运用功能选择性情节包括：①根据不同功能的排位；②根据案件的具体情况  -全文完-。