违反合同的民事责任.doc

违反合同的民事责任2010年云南基层政法定向招录考试《民法学》一违反合同的民事责 任第一节 违反合同民事责任的概念与特征违反合同的民事责任又称违约责任，是指合同当事人不履行合同义务 或者履行合同义务不符合合同约定时所应承担的民事法律后果在英 美法中，违约责任通常被称为对违约的补救在大陆法中，违约责任 则被包括在债务不履行责任之中，或被视为债的效力范畴合同是自然人、法人及其他组织相互之间，为实现一定的经济目的， 在自主自愿基础上.达成的协议合同依法成立后即具有法律上的拘 束力，当事人必须全面履行合同所约定的义务但是rti于主观或客观 原因，不可避免地存在着合同当事人一方或双方违反合同义务的情 况若放任当事人此种行为，无疑是对产生法律约束力的合同的否定 因此，法律设立违约责任制度，一旦债务人不履行合同约定的义务， 则该债务在性质上就转化为一种强制履行责任，从而使合同所设立的 债权得以实现所以，违约责任制度的设立，对有效维护合同纪律， 促进合同的正确履行，弥补违约给对方造成的损失，稳定正常的社会 经济秩序都具有重要意义它是合同法的重耍内容，也是民事责任制 度的重要组成部分违约责任（违反合同的民事责任）属于民事责任，除具有民事责任的特 征之外，还具有下列特征：1. 违约责任以违反合同义务为前提合同责任和合同义务是两个既有区别又有联系的概念。

合同义务是由 合同产生的债务人的作为或不作为，其实质是法律通过合同对债务人 形成的一种具有强制力的约束合同责任则是对违反这种约束的行为 所要求的债务人承担的法律后果合同义务是发生合同责任的必然前 提，没有违反合同义务的行为，便没有违约责任2. 违约责任的确定具有相对的任意性违约责任的确定，除法律强制规定外，当事人可以在法律规定的指导 下通过合同加以确定包括约定各自的权利义务、违约形态、违约金 的数额幅度、损害赔偿的计算方法，甚至约定免责或限责事由《民 法通则》第112条规定：“当事人可以在合同中约定，一方违反合同 吋，向另一方支付一定数额的违约金；也可以在合同中约定对于违反 合同而产生的损失赔偿额的计算方法《合同法》第114条作了同样的规定3. 违约责任具有补偿性追究违约责任的目的是主要是弥补或补偿因违约行为给债权人所造 成的财产损失，所以违约责任也主要是财产责任我国的违约责任方 式（支付违约金、赔偿损失、继续履行等）无不体现出补偿性《合同 法》第113条明确规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同 义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约 所造成的损失4. 违约责任具有相对性违约责任只能在特定的当事人之间即合同关系的债权人和债务人之 间发生。

这是因为合同关系存在于特定主体之间，其权利义务仅对双 方当事人设立，所以，违约责任也只能由债务人向债权人承担，即使 是债务人因第三人的行为造成债务不能履行时，债务人仍应向债权人 承担违约责任之后，有权向第三人追偿《合同法》第121条规定:“当事人一方因笫三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责 任当事人和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决第二节 违反合同民事责任的成立要件违反合同民事责任乂称违约责任，其成立要件是指违约责任的成立所 必须具备的要件违约责任的构成要件有违约行为和无免责事由前 者称为违约责任的积极要件，后者称为违约责任的消极要件一、违约行为违约行为，是指合同当事人不履行或者不适当履行合同义务的客观事 实违约行为的发生以合同关系存在为前提违约行为是构成违约责 任的首要条件无违约行为即无违约责任违约行为的特点在于：第 一，违约行为的行为人是合同当事人，这是由合同相对性规则决定的 笫二，违约行为违反了合同义务合同义务主要通过当事人Z间的约 定，具有任意性对约定义务的违反构成违约行为对根据诚实信用 原则产生的合同附随义务的违反，也可构成违约行为第三，与合同 义务相对应的是合同债权，对合同义务的违反必然导致对合同债权的 侵害。

自违约行为发生的时间而言，违约行为可以分为预期违约和实际违 约一）预期违约预期违约也称先期违约，是指在合同履行期限到来之前，一方无正当 理由但明确表示其在履行期到來后将不履行合同，或者其行为表明其 在履行期到來后将不可能履行合同其特点是：（1）当事人在合同履 行期到来之前的违约；（2）侵害的是对方当事人期待的债权而不是现 实的债权；（3）与实际违约后果不同（主要造成对方信赖利益的损害）o 预期违约包括两种形态，即明示预期违约（明示毁约）和默示预期违约 （默示毁约）O明示毁约，是指一方当事人无正当理由，明确地向对方表示将在履行 期届至吋不履行合同其要件为：（1）一方当事人明确肯定地向对方 作出毁约的表示；（2）须表明将不履行合同的主要义务；（3）无正当理 由默示毁约，是指在履行期到来之前，一方以自己的行为表明其将在履 行期届至后不履行合同其特点为：债务人虽然没有表示不履行合同, 但其行为表明将不履行合同或不能履行合同例如特定物买卖合同的 出卖人在合同履行期届至前将标的物转卖给第三人，或买受人在付款 期到來之前转移财产和存款以逃避债务二）实际违约实际违约，即实际发生的违约行为，是指合同履行期限届满后发生的 违约。

实际违约的具体形态包括：（1）不履行包括履行不能和拒绝履行 履行不能是指债务人在客观上已经没有履行能力如在提供劳务的合 同中，债务人丧失了劳动能力；在以特定物为标的的合同中，该特定 物灭失拒绝履行是指合同履行期到来后，一方当事人能够履行而故 意不履行合同规定的全部义务2）迟延履行迟延履行是指合同债 务已经到期，债务人能够履行而未履行3）不适当履行不适当履 行是指债务人虽然履行了债务，但其履行不符合合同的约定，包括瑕 疵给付（即履行有瑕疵，侵害对方履行利益，如给付数量不完全、给 付质量不符合约定、给付吋间和地点不当等）和加害给付（即因不适当 履行造成对方履行利益之外的其他损失，如出售不合格产品导致买受 人的损害）二、无免责事由（一） 免责条款免责条款是当事人约定的用以免除或限制其未來合同责任的条款它 具有以下特点：（1）免责条款是合同的组成部分；（2）免责条款必须是 明示的；（3）免责条款必须在责任发生前约定；（4）免责条款的目的在 于限制或者免除当事人未來的民事责任免责条款无效的情形主要有：（1） 一方以欺诈、胁迫等手段订立的；（2） 恶意损害国家、集体或者第三人利益的；（3）以合法形式掩盖非法 目的的；（4）损害社会公共利益的；（5）免除或限制因造成对方人身伤 害而应承担的民事责任的；（6）免除或限制因故意或者重大过失造成 对方财产损失而应承担的民事责任的；（7）提供格式条款的一方利用 格式条款免除其责任的；（8）其他违反法律、行政法规的强制性规定 的。

二） 免责事由与不可抗力免责事由是指法律规定的免除或限制违约行为人本应承担的民事责 任的事由，普遍适用的免责事由是不可抗力除此之外，合同法还针 对具体的合同规定了具体的免责事由，比如运输合同中“货物的口然 性质或者合理耗损”、“债权人过错”等不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，主要包 括：（1）自然灾害，如台风、洪水、冰雹；（2）政府行为，如征收、征用；（3） 社会异常事件，如罢工、骚乱、战争在不可抗力的适用上，有以下问题值得注意：（1）合同中是否约定不 可抗力条款，不影响直接援用法律规定；（2）不可抗力条款是法定免 责条款，约定不可抗力的范围如小于法定范围，当事人仍可援用法律 规定主张免责；如大于法定范围，超出部分应视为另外成立了免责条 款；（3）不可抗力作为免责条款具有强制性，当事人不得约定将不可 抗力排除在免责事由之外因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免 除责任，但法律另有规定的除外这里的例外情况主要有：（1）金钱 债务的迟延责任不得因不可抗力而免除；（2）迟延履行期间发生的不 可抗力不具有免责效力《民法通则》和《合同法》均未将意外事件作为免责条件。

因此，多 数学者主张意外事件不应该作为免责事由第三节 违反合同民事责任的承担方式一、继续履行继续履行是指在一方当事人违反合同义务时，另一方当事人请求法院 强制违约方继续履行合同债务的责任形式继续履行应具备如下条件：（1）必须有违约行为；（2）非违约方要求违 约方继续履行；（3）违约方能够继续履行合同债务继续履行在适用上的限制主要有：（1）法律上或者事实上不能履行； （2）债务的标的不适于强制履行；（3）履行费用过高；（4）债权人在合 理的期限内未要求履行继续履行的表现形式主要有：（1）限期履行，即要求债务人在一定期限内履行；（2）修理、更换、重作二、损害赔偿损害赔偿是指违约方依据合同的约定或者法律的规定承担的赔偿对 方当事人所受损失的责任我国合同法在违约损害赔偿的方式上采取 了以金钱赔偿为主的赔偿方式损害赔偿须具备如下要件：（1）违约行为，包括不能履行、迟延履行、 不完全履行、拒绝履行等违约形式；（2）债权人受有损失，包括宜接 损失和间接损失；（3）.违约行为与损失的发生有因果关系损害赔偿的范围应是违约行为造成的全部损失，包括合同履行后可以 获得的利益所谓可得利益是指合同在适当履行以后可以实现和取得 的财产利益，它是一种未来利益，是当事人在订约吋能够合理预见到 的利益，可得利益具有…定的现实性，合同如果能够如期履行就可以 实现。

确定赔偿范围应遵循如下的规则：（1）合理预见规则是指违约方承 担的间接损害赔偿责任的范围不得超过其在订立合同吋所能预见或 者应当预见的损失的规则在适用上应当注意：①预见的主体应当是 “违反合同一方”②预见的对象应当是损失的程度③预见的吋间 应当是合同缔结时④合理预见的判断标准应以一个理性人的预见能 力为依据2）减轻损失规则当事人一方违约后，对方应当采取适 当措施防止损失的扩大没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就 扩大的损火要求赔偿判断受害人采取的措施是否合理时，在时间上 应以受害人采取措施吋而不应以事后的情况來衡量先前的行为是否 合理，在主观上要从受害人的角度而非客观效果上來判断受害人采取 的措施是否适当3）损益相抵规则是指受害人基于损失发生的同 一原因而获得利益时，在其应得的损害赔偿额中扣除其所获得的利益 部分其依据在于，赔偿责任制度的目的是补偿受害人因违约而遭受 的损失，而不是使受害人因此而获得不当利益三、违约金违约金是指当事人一方违反合同吋应当向对方支付的-定数量的金 钱或财物依不同标准，违约金可分为：（1）法定违约金和约定违约金前者是 指法律规定的一方当事人在违约吋，按照一定的数额或者一定的比例 向对方支付的违约金。

它具有强制性，不管当事人是否约定，违约方 都应按照法律的规定支付后者是指支付的数额及条件均由当事人约 定的违约金《合同法》仅仅规定了约定违约金2）赔偿性违约金和 惩罚性违约金前者是指此种违约金在功能上主要是为了弥补一方违 约后另一方所遭受的损失它可以免除当事人事后计算损害赔偿数额 及举证的困难后者是指对债务人的过错违约行为实行惩罚的违约 金，其性质决定了受害人除请求偿付违约金以外，还可以请求实际履 行或损害赔偿我国是以赔偿性违约金为原则，只有在违约金纯为迟 延履行而约定时，才承认惩罚性违约金违约金数额可能与实际的损失有些出入当约定的违约金低于或过分 高于实际损失时，当事人可以请求法院或者仲裁机构Y以增加或适当 减少当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定 为“过分高于” o违约金在数个违约行为彼此分离和独立的情况下，可以累积计算如 迟延履行导致。